南大歷年訴訟法綜合試題答案

1、南大2004年訴訟法綜合試題一、名解（每題5分，共30分）1、被告負(fù)舉證責(zé)任原則、被告負(fù)舉證責(zé)任原則《行政訴訟法》第32條規(guī)定：被告對作出的具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任。作為被告的行政主體對其作出的具體行政行為的合法性應(yīng)當(dāng)提出證據(jù)加以證明，當(dāng)被提不出證據(jù)來證明其具體行政行為的合法性，而法院又無法查明案件的事實(shí)真相時，由被告承擔(dān)敗訴的法律后果。2、行政賠償行政賠償行政賠償是指行政主體違法實(shí)施行政行為，侵犯相對人合法權(quán)益造成損害時由國家承擔(dān)的一

2、種賠償責(zé)任。根據(jù)我國《國家賠償法》第二條的規(guī)定，行政賠償責(zé)任的構(gòu)成要件由行政主體、行政違法行為、損害后果和因果關(guān)系四個部分構(gòu)成。3、反訴反訴反訴是指在一個已經(jīng)開始的民事訴訟（訴訟法上稱為本訴）程序中，本訴的被告以本訴原告為被告，向受訴法院提出的與本訴有牽連的獨(dú)立的反請求。該權(quán)利亦是當(dāng)事人法律地位平等原則的重要體現(xiàn)，是本訴被告所享有的重要權(quán)利，是保障本訴被告人民事權(quán)益的一項(xiàng)重要制度。反訴是指在正在進(jìn)行的訴訟中（訴訟系屬中），本訴的被告以本

3、訴的原告為被告提起的訴訟。其存在的目的在于：通過反訴與本訴合并審理，減少當(dāng)事人訟累，降低訴訟成本，便于判決的執(zhí)行。根據(jù)《民事訴訟法》規(guī)定，本訴的被告可以向本訴的原告提起反訴。4、管轄權(quán)轉(zhuǎn)移管轄權(quán)轉(zhuǎn)移管轄權(quán)轉(zhuǎn)移，是指經(jīng)上級人民法院決定或者同意，將某個案件的管轄權(quán)由上級人民法院轉(zhuǎn)交給下級人民法院，或者由下級人民法院轉(zhuǎn)交給上級人民法院。就管轄權(quán)轉(zhuǎn)移的實(shí)質(zhì)而言，是對級別管轄的一種變通和補(bǔ)充?！睹袷略V訟法》第39條規(guī)定：“上級人民法院有權(quán)審理下級

4、人民法院管轄的第一審民事案件，也可以把本院管轄的第一審民事案件交下級人民法院審理。下級人民法院對它所管轄的第一審民事案件，認(rèn)為需要由上級人民法院審理的，可以報請上級人民法院審理。”2012年修訂的《民事訴訟法》第38條規(guī)定：“上級人民法院有權(quán)審理下級人民法院管轄的第一審民事案件；確有必要將本院管轄的第一審民事案件交下級人民法院審理的，應(yīng)當(dāng)報請其上級人民法院批準(zhǔn)。下級人民法院對它所管轄的第一審民事案件，認(rèn)為需要由上級人民法院審理的，可以報

5、請上級人民法院審理?！睂徖怼？梢?，督促程序不是解決這類案件的必經(jīng)程序或惟一程序，法律賦予了當(dāng)事人的程序選擇權(quán)。簡捷性簡捷性人民法院適用督促程序?qū)徖戆讣?，僅對債權(quán)人提出的申請和債權(quán)債務(wù)關(guān)系的事實(shí)和證據(jù)進(jìn)行書面審查，不傳喚債務(wù)人，也無須開庭審理。對符合條件的，人民法院直接發(fā)出支付令；不符合條件的，人民法院駁回債權(quán)人的申請，并且不能提出上訴。審判組織采用獨(dú)任制的形式。因此，與訴訟程序相比，督促程序具有簡便、快捷的特點(diǎn)。附條件性附條件性人民法院

6、向債務(wù)人發(fā)出的支付令只有符合一定的條件才能生效。這些條件包括兩個方面：一是期限上的要求，即債務(wù)人自收到支付令之日起15日屆滿支付令才能生效；二是行為上的要求，即債務(wù)人在上述期限屆滿前不清償債務(wù)，也不提出書面異議的，支付令才能生效。只有同時具備這兩個條件，支付令才發(fā)生強(qiáng)制執(zhí)行的法律效力。其他特點(diǎn)：由基層人民法院一審解決，沒有上訴審；法院受理結(jié)果以支付令或裁定書形式表現(xiàn)，不存在判決形式；不組成合議庭；只審查不審理；只由債權(quán)人提出不需債務(wù)人參

7、加；只看債務(wù)人態(tài)度，不查債務(wù)人理由；法院從受理到審查共為20天，債務(wù)人提出異議的期限為15天，快速有效；終結(jié)后仍可起訴。二、問答（每題20分，共120分）1、試述刑事訴訟中適用回避的理由、試述刑事訴訟中適用回避的理由一般理由：1、是本案的當(dāng)事人或者當(dāng)事人的近親屬；2、本人或者他的近親屬與本案有利害關(guān)系；3、擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、辯護(hù)人、勘驗(yàn)人或者訴訟代理人。4、與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響案件公正處理。5、接受當(dāng)事人及其委托的人

8、的請客送禮的。特殊理由：1、參與過前一訴訟程序的國家專門機(jī)關(guān)工作人員不得參與后一訴訟程序；2、再審合議庭的組成3、死刑復(fù)核發(fā)回重審的案件2、試述刑事訴訟中立案的條件試述刑事訴訟中立案的條件立案必須同時具備兩個條件：一、有犯罪事實(shí)指客觀上存在著某種危害社會的犯罪行為。這是立案的首要條件。有犯罪事實(shí)，包含兩個方面的內(nèi)容。1.要立案追究的，必須是依照刑法的規(guī)定構(gòu)成犯罪的行為。立案應(yīng)當(dāng)而且只能對犯罪行為進(jìn)行。如果不是犯罪的行為，就不能立案。沒有