責(zé)任保險(xiǎn)與我國證券民事責(zé)任發(fā)展與協(xié)調(diào)

1、1公司訴司訴訟理由理由是什么？是什么？淺談董事及高級管理者責(zé)任保險(xiǎn)與我國證券民事責(zé)任淺談董事及高級管理者責(zé)任保險(xiǎn)與我國證券民事責(zé)任淺談董事及高級管理者責(zé)任保險(xiǎn)與我國證券民事責(zé)任作者李俊峰目次一、董事及高級管理者責(zé)任保險(xiǎn)的法律內(nèi)涵二、董事及高級管理者責(zé)任保險(xiǎn)在中國現(xiàn)階段的效益分析三、董事及高級管理者責(zé)任保險(xiǎn)本土化的建設(shè)性意見證券市場自誕生之日起，證券違法行為就如影相隨，揮之不去，就連當(dāng)今金融證券市場監(jiān)管體系相當(dāng)完備的國家也概莫能外。據(jù)美國

2、聯(lián)邦貿(mào)易委員會、聯(lián)邦調(diào)查局以及該國證券管理部門和有關(guān)專家估計(jì)，美國每年僅在投資領(lǐng)域發(fā)生的詐欺行為就涉及金額在100億到400億美元之間。[1]與美國相比，中國證券市場的資金規(guī)模無疑要小很多，但是目前在中國的上市公司當(dāng)中已經(jīng)和正在發(fā)生的證券違法行為，無論從其涉及金額占整個國內(nèi)證券市場的比例，還是從其對本國資本市場的破壞性來說，恐怕都要比美國來得嚴(yán)重。證券違法行為之所以愈演愈烈，與違法行為的平均機(jī)會成本畸低有重要關(guān)系。因此，借鑒他國經(jīng)驗(yàn)，對

3、證券違法者課以嚴(yán)格的民事賠償責(zé)任，對受害者給予合理補(bǔ)償，既是維護(hù)公平正義、維系公眾信心的要求，更是保證我國證券市場乃至國民經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展的當(dāng)務(wù)之急。[2]當(dāng)前，法學(xué)界對證券民事賠償責(zé)任的性質(zhì)、構(gòu)成要件、計(jì)算方式的討論正趨熱烈而深入，有關(guān)法院已經(jīng)開始受理因上市公司虛假陳述引發(fā)的民事侵權(quán)糾紛案件，相信在不久的將來，一批上市公司、券商、會計(jì)師事務(wù)所等機(jī)構(gòu)和在其中任職的管理者將面臨巨額的民事賠償責(zé)任。然而屆時非?？赡艹霈F(xiàn)的一個問題是違法機(jī)構(gòu)已經(jīng)把

4、從證券市場募集或騙取的資金揮霍殆盡，而機(jī)構(gòu)管理者個人的財(cái)力有限，勝訴的投3之外引入了第三方力量。該險(xiǎn)種的險(xiǎn)費(fèi)通常由董事及高級管理者供職的公司（也可能是其他形式的營利或非營利組織，下同）負(fù)責(zé)繳納，保險(xiǎn)合同的承保方式、理賠方式、費(fèi)率厘訂等具體事宜因保險(xiǎn)公司和投保公司的不同情況以及當(dāng)?shù)胤傻木唧w規(guī)定而有所差異。但是就其總體特征而言，對董事及高級管理者責(zé)任保險(xiǎn)可以定義為：當(dāng)董事及高級管理者任職期間因被指控工作疏忽（Negligence）或行為不

5、當(dāng)（Misconduct）(其中不包括惡意、違背忠誠義務(wù)、信息披露中故意的虛假或誤導(dǎo)性陳述、違犯成文法的行為)而承擔(dān)賠償義務(wù)時，由保險(xiǎn)人在保險(xiǎn)合同約定限額內(nèi)支付保險(xiǎn)金的保險(xiǎn)形式。例如，投保了該險(xiǎn)種的M公司的董事A對于其公司某項(xiàng)產(chǎn)品的市場前景作出過于樂觀的公開評價(jià)，M公司的股東B于是向經(jīng)紀(jì)人撤銷了出售M公司股票的通知，但后來的事實(shí)證明該項(xiàng)產(chǎn)品的質(zhì)量非常糟糕，M公司股票價(jià)格大跌，B遂向法院提出指控，要求A承擔(dān)不實(shí)陳述的賠償責(zé)任。如果訴訟中能

6、夠證明如果A的陳述是善意的，那么A的賠償責(zé)任將可以由保險(xiǎn)公司賠付。此外，如果董事及高級管理者與其所在公司約定在特定情況下由公司代其承擔(dān)賠償責(zé)任，但公司無力代為賠償或者該約定為法律所禁止時，保險(xiǎn)公司也可以根據(jù)約定代投保公司對其賠償。這些賠償?shù)姆秶〒p害賠償金、判決書確定的金額（不含罰金、罰款和懲罰性損害賠償金），和解賠償金，以及相關(guān)的調(diào)查、指控、辯護(hù)等訴訟程序所需之費(fèi)用。保險(xiǎn)受益人并未特定為公司股東，因此，凡是對公司及承擔(dān)其連帶賠償責(zé)任

7、的個人享有一定原因所產(chǎn)生之債權(quán)者，皆可為保險(xiǎn)受益人。保險(xiǎn)公司的賠付的前提條件是董事及高級管理者必須履行以下義務(wù)：遵章守法遵守公司章程及附則遵守有關(guān)法令；忠實(shí)追求公司利益最大化；勤勉需以一個理性人在同樣情況下可能采取之行為方式行為；善意――董事及高級管理者應(yīng)在全面占有信息的基礎(chǔ)上善意行事。無論是個別董事及高級管理者，還是全體董事，無論是作為還是不作為，只要違反上述義務(wù)，或者從中獲取不法利益、好處、酬勞，或者是蓄意、欺詐或犯罪的行為其所導(dǎo)致