2023年全國碩士研究生考試考研英語一試題真題(含答案詳解+作文范文)_第1頁
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文檔簡介

1、,,新型現(xiàn)代應用文寫作教程,第十章 民事訴訟文書寫作,第一節(jié) 民事起訴狀,第四節(jié) 民事申訴狀,第三節(jié) 民事上訴狀,第二節(jié) 民事答辯狀,,【知識目標】 ▲ 重點掌握:民事起訴狀、上訴狀、答辯狀的概念;民事起訴狀、答辯狀的結構和內容。 ▲ 掌握:民事申訴狀的概念;撰寫民事起訴狀的注意事項;民事申訴狀和民事上訴狀的區(qū)別;民事答辯狀的寫作要求。 ▲ 了解:民事上訴狀、民事申訴狀的結構和寫法?!灸芰δ繕恕?

2、 ▲ 能寫出符合國家法律法規(guī)、內容充實、結構合理、語言得體的民事起訴狀和民事答辯狀。,,【情景導入】,第一節(jié) 民事起訴狀,寂寞老人狀告兒女  只要?;丶铱纯?,【知識要點】 一、民事起訴狀概述 (一)概念 民事起訴狀是指公民、法人或其他組織作為原告在自己的民事權益受到侵害或者與他人發(fā)生爭議時,為維護原告的民事權益,依據(jù)事實和法律,向有權受理案件的第一審人民法院提出訴訟請求、訴訟理由、事實根據(jù)和證人證據(jù),請

3、求人民法院通過審判給予法律保護的文書。,,(二)法律依據(jù) 1.《民事訴訟法》第108條規(guī)定:原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織;有明確的被告;有具體的訴訟請求和事實、理由;屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。 2.《民事訴訟法》第109條規(guī)定:起訴應當向人民法院遞交起訴狀,并按照被告人數(shù)提出副本。書寫起訴狀確有困難的,可以口頭起訴,由人民法院記入筆錄,并告知對方當事人。 3.《民事訴訟

4、法》第110條規(guī)定:起訴狀應當記明下列事項: ⑴ 當事人的姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位和住所,法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人的姓名、職務; ⑵ 訴訟請求和所根據(jù)的事實與理由; ⑶ 證據(jù)和證據(jù)來源,證人姓名和住所;,,(三) 民事訴狀的意義和作用 1.使用民事訴狀提起民事訴訟,是國家機關、企事業(yè)單位、社會團體和公民保護自己民事權益的行為。 2. 合法合格的民事

5、訴狀,能夠引起訴訟程序的開始,據(jù)以依法解決當事人的實體問題。 3. 民事訴狀是人民法院立案和審判的重要憑據(jù)之一,也是被告應訴答辯的根據(jù)。,,二、民事起訴狀的結構與內容 (一)首部 1. 標題。居中寫“民事起訴狀”。 2. 當事人基本情況,即原告和被告的基本情況。 ⑴原告 ①原告是公民當事人,應寫明:姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、職業(yè)或工作單位、住所、電話號碼。 ②原告是無訴訟行

6、為能力人,應在原告項后寫明法定代理人的姓名、性別、職業(yè)、工作單位、住所、電話號碼及其與原告的關系。 ③原告是法人或其他組織的,應寫明:法人或其他組織的名稱姓名、職務、企業(yè)性質、工商登記號、經(jīng)營范圍和方式、開戶銀行、賬號、電話號碼。,,⑵ 被告與原告寫法相同。 ⑶ 如有數(shù)個原告、被告,應依他們在案件中的地位與作用,逐次說明其個人的基本情況。,,(二)正文 1.訴訟請求 訴訟請求是原告通過法院向對方當事人提

7、出的具體的實體權利的請求,也是要求法院裁判的事項。訴訟請求是原告對有關民事權益的基本主張,反映原告訴訟的目的。有多項請求的,要分項列寫。 2. 事實和理由 這一部分是起訴狀的關鍵部分,事實要寫清楚,理由要表述充分,敘述要有條理,層次要清楚。,,3.證據(jù)及證據(jù)來源、證人姓名和住址。 提起民事訴訟的原告負有舉證責任,要舉出證明案情事實、支持自己訴訟請求的各種證據(jù),包括書證、物證、視聽資料、證人證言、當事人的陳述、鑒定

8、結論、勘驗筆錄等等。,,(三)尾部 1. 民事訴訟所提交的人民法院名稱。 2. 起訴人簽名蓋章。 3.具狀年、月、日。 4.附項。 ⑴ 民事起訴狀副本的份數(shù)。 ⑵ 提交證據(jù)的情況。要寫明證據(jù)的名稱和數(shù)量(最好編制一份證據(jù)清單,使主審法官一目了然)。,,三、民事起訴狀寫作的基本要求,,【相關鏈接】 常見的民事糾紛 1.公民之間、公民與法人之間因財產權而發(fā)

9、生的糾紛,多數(shù)指對財產的占有、使用、收益和處分所發(fā)生的糾紛。 2.公民之間因買賣、租賃、借貸、贈與、典當?shù)群贤袨槎l(fā)生的糾紛以及繼承遺產所引起的糾紛。 3.因不當?shù)美瑹o因管理等所產生的債務糾紛以及損壞財產引起的賠償糾紛。 4.因人身權利引起的糾紛,這主要是指侵害公民健康權、姓名權、名譽權、榮譽權和肖像權。 5.因侵害公民的發(fā)明權(專利權)、著作權(版權)等而引起的糾紛。 6.婚姻家庭引起的糾紛

10、,主要有離婚以及因離婚引起的財產分割、子女撫養(yǎng)方面的糾紛,家庭成員間的贍養(yǎng)、撫育、扶養(yǎng)等糾紛。 7.因經(jīng)濟合同、企業(yè)勞動用工、企業(yè)承包、土地承包、相鄰權等引起的糾紛。,,【特別提示】 訴訟時效是指民事權利受到侵害的權利人,在法定的時效期間內不行使權利,當時效期間屆滿時,人民法院對權利人的權利不再進行保護的制度?!?我國《民法通則》第一百三十五條規(guī)定: 向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為二年,法律另有

11、規(guī)定的除外。 第一百三十六條規(guī)定:下列的訴訟時效期間為一年 (一)身體受到傷害要求賠償?shù)模?(二)出售質量不合格的商品未聲明的; (三)延付或者拒付租金的; (四)寄存財物被丟失或者損毀的。 第一百三十七條規(guī)定:訴訟時效期間從知道或者應當知道權利被侵害時起計算。但是,從權利被侵害之日起超過二十年的,人民法院不予保護。有特殊情況的,人民法院可以延長訴訟時效期間。,,第二節(jié) 民事答辯狀【情景導入】

12、 退休女工返聘期間出工傷 用人單位補助4萬元,,【知識要點】 一、民事答辯狀概述 (一)概念 民事答辯狀,是指民事的被告一方(或被上訴人、被申訴人)針對原告或上訴人的指控,就其起訴狀或上訴狀中的事實理由和訴訟請求,進行答復和辯護的書狀。,,(二)民事答辯狀的特征 民事答辯狀的特點主要是它的答復性和論辯性。民事答辯狀的提出是一種應訴的法律行為。訴訟程序的發(fā)生是原告人或上訴人引起的,原

13、告人或上訴人在訴狀或上訴狀中對被告人進行指控,為維護自身權益,被告人或被上訴人就要對這種指控進行回答,因此,民事答辯狀的答復性特點是很明顯的。,,(三)民事答辯狀的作用 在訴訟程序中,通過民事答辯狀,可以從事實上、適用法律上、訴訟程序上、實體上對原告人、上訴人、申訴人提出的請求進行反駁,對其提出的證據(jù)予以否定,進而提出和闡明自已的證據(jù)和理由。人民法院把雙方的書狀加以對照分析,能夠比較全面地了解案件的真實情況,這對正確的

14、審理案件,更好地行使審判權,是有重要作用的 。,,(四)民事答辯狀的法律依據(jù) 根據(jù)《民事訴訟法》113條規(guī)定:“人民法院應當在立案之日起五日內將起訴狀副本發(fā)送被告,被告在收到之日起十五日內提出答辯狀。被告提出答辯狀的,人民法院應當在收到之日起五日內將答辯狀副本發(fā)送原告。被告不提出答辯狀的,不影響人民法院審理?!?,二、民事答辯狀的結構與內容 民事答辯狀一般由首部、正文和尾部三個部分組成。 (一)首部

15、⒈ 標題 一審寫為“民事答辯狀”,不能只寫作“答辯狀”或“答辯詞”;二審寫為“民事被上訴答辯狀”。 ⒉ 當事人的基本情況 民事答辯狀的當事人包括公民和法人或其他組織,其基本情況的寫法與民事起訴狀相同。,,(二)正文 1. 答辯狀由,即案由。一審答辯狀一般表述為:“因××所訴關于××糾紛一案,現(xiàn)提出答辯如下:……”;二審答辯狀一般表述為:“因××不服

16、原審判決而上訴一案,現(xiàn)提出答辯如下:……”。 2. 答辯理由。這是答辯狀的核心內容,要針對起訴狀(上訴狀)中那些與事實不符、證據(jù)不足、缺少法律依據(jù)等內容,進行重點系統(tǒng)的辯駁,與此同時要申訴自己的理由和觀點,提出證據(jù),闡明法律依據(jù),從事理、法理兩方面反駁對方的觀點,確立己方的理由。,,3. 答辯請求。在充分闡述答辯理由的基礎上,總括答辯的目的,請求人民法院依法做出公平公正的判決或裁定。 (三) 尾部及附項 1. 寫明

17、致送人民法院的名稱。 2. 答辯人簽名蓋章,注明文書制定的年月日。 3. 附項,主要寫明答辯狀副本的份數(shù),注明物證、書證的名稱和件數(shù)。,,三、民事答辯狀的寫作要求,,【相關鏈接】 答辯狀要在收到傳票和起訴書副本15日內作出,當然,也可以不交,到開庭時口頭答辯也可。具體的要根據(jù)實際情況,要想讓法官事先了解情況以至取得法官的理解和同情,則要早些遞交;如若是不想讓對方知道自己的回答,給他個突然襲擊,則不要交,這是打官

18、司的技巧。,,【特別提示】 答辯狀是答辯人就所答辯的問題而提出的主張,應主要寫清下列內容:第一,說明自已依法答辯的理由是正確的;第二,根據(jù)真實的事實和充分的證據(jù),說明自已的法律行為是合理的;第三,揭示對方當事人的訴訟請求和理由是不能成立的。最后,請求人民法院進行合理的裁判。,,第三節(jié) 民事上訴狀【情景導入】 自殺女大學生家人兩告學校終審被駁回,,【知識要點】 一、民事上訴狀概述

19、(一)民事上訴狀的概念 民事上訴狀是指民事訴訟當事人不服一審人民法院的判決或裁定,在法定的上訴期間內,向原審人民法院的上一級人民法院提出要求撤消、變更原裁判或重新審理所提交的書狀。,,(二)民事上訴狀的法律依據(jù) ⒈《民事訴訟法》第147條規(guī)定:“當事人不服地方人民法院第一審判決的,有權在判決書送達之日起十五日內向上一級人民法院提起上訴。當事人不服地方人民法院第一審裁定的,有權在裁定書送達之日起十日內向上一級人民法院提起

20、上訴。” ⒉《民事訴訟法》第148條規(guī)定:“ 上訴應當遞交上訴狀。上訴狀的內容,應當包括當事人的姓名,法人的名稱及其法定代表人的姓名或者其他組織的名稱及其主要負責人的姓名;原審人民法院名稱、案件的編號和案由;上訴的請求和理由?!?3.《民事訴訟法》第149條規(guī)定:“上訴人原則上應當通過原審人民法院提出上訴狀,目的在于便于當事人行使上訴權,也便于人民法院對上訴狀進行審查并及時向當事人送達相關書狀,為第二審程序做好準備?!?

21、,(三)民事上訴狀的上訴的條件 根據(jù)我國現(xiàn)行法律規(guī)定,上訴人提出上訴,必須具備下列條件: 1.上訴必須有合格的上訴人與被上訴人。 2.上訴必須針對依法可以上訴的裁判提出3.上訴必須在法定期間內提出。 4.上訴必須提交上訴狀。,,(四)民事上訴的作用 (1)當事人有上訴權,有利于保護第一審民事案件敗訴一方當事人的合法權益,體現(xiàn)了法律上的平等原則和民主原則。 (2)使用民事上訴狀,可引

22、起第二審程序的發(fā)生,有利于防止錯案的發(fā)生,有利于保證審判質量。,,二、民事上訴狀的結構與內容 民事上訴狀一般由首部、正文、尾部及附項組成。 (一)首部 民事上訴狀有下列兩種情形:一是公民當事人提起上訴的,一是法人或其他組織提出上訴的。二者在格式上除首部當事人情況不同外,其余項目均相同。 1. 標題 要居中寫明“民事上訴狀”。 2.基本情況 上訴人和被上訴人的基本情況的寫法與民事起訴

23、狀相同,應特別注意把當事人在一審中的訴訟地位加以備注。 3. 案由 案由是一段過渡式的表述,如“上訴人因××(案由)一案,不服××××人民法院×年×月×日(××××年)×民初字第×號判決(裁定),現(xiàn)提出上訴?!?,(二)正文 1. 上訴請求 寫明上訴人請求二

24、審人民法院依法撤銷原審裁判,全部改變原審的處理決定,還是要求對原審裁判作部分變更,以及如何解決本案民事權益爭議的具體要求。須寫明第一審人民法院的名稱、判決書或裁定書的編號及案由。,,2. 上訴理由 主要是針對原審裁判說話,而不是針對對方當事人的,這是民事上訴狀與民事起訴狀的重要區(qū)別。針對原審裁判,論證不服的理由, 可從以下幾個方面進行: 第一,對原審認定事實錯誤的論證。 第二,對原審確定性質不當?shù)恼撟C。

25、 第三,對原判適用實體法不當?shù)恼撟C。 第四,對原審適用程序法不當,因而影響正確審判的論證。,,(三)尾部及附項 (1)致送人民法院的名稱 (2)上訴人簽名蓋章 (3)上訴的日期 (4)附項。應寫明民事上訴狀的副本的份數(shù)及有關證據(jù)的情況。,,三、民事上訴狀寫作的基本要求,,要注意反駁的條理性,要注意語言的分寸,,,,2,3,4,要擺事實、講道理,以理服人,,【特別提示】(1)一審中的原告和被告都可

26、以提起上訴(2)上訴的對象是針對一審法院的判決結果 (3)要在法定的期限內(4)上訴狀應該遞交到一審法院的上一級法院,,第四節(jié) 民事申訴狀【情景導入】 安康換娃案當事人向省高院遞交申訴狀,,【知識概要】 一、民事申訴狀概述 (一)民事申訴狀的概念 民事申訴狀是指民事案件的當事人、被害人及其家屬,他們的法定代理人以及其他公民,不服已生效的裁決,向原審人民法院或上級人民法院提出訴訟,

27、請求重新審理案件的書狀。民事申訴狀又稱再審民事申請書。,,(二)民事申訴狀的法律依據(jù) 我國《民事訴訟法》178條規(guī)定:“當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,認為有錯誤的,可以向上一級人民法院申請再審,但不停止判決、裁定的執(zhí)行。”這是撰寫申訴狀的法律依據(jù)。申訴權是公民在訴訟中的一項基本權利。人民法院的判決、裁定一經(jīng)生效,必須嚴格執(zhí)行,以維護法律的嚴肅性及穩(wěn)定性。但是,如果訴訟當事人發(fā)現(xiàn)已生效的判決、裁定仍確有錯誤,可以行使國家賦

28、予的申訴權,用申訴狀的形式向人民法院或人民檢察院提出復查糾正的要求。,,(三)民事申訴狀和民事上訴狀的區(qū)別 (1)民事申訴狀和民事上訴狀制作主體不同。 (2) 民事申訴狀和民事上訴狀所針對的原審判決或裁定的實施情況不同。 (3) 民事申訴狀和民事上訴狀提出的時限不同。 (4) 民事申訴狀和民事上訴狀呈送的對象有區(qū)別 。 (5) 民事申訴狀和民事上訴狀提出后能否引起訴訟程序的發(fā)生也不同。,,二、民事申訴狀

29、的結構與內容 民事申訴狀一般由首部、正文、尾部及附項組成。 (一)首部 1.標題 居中寫明“民事申訴狀”。 2.當事人基本情況 即提出申訴的當事人的姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或單位、住址等要素。,,(一)正文 1.案由。用“申訴人×××因××一案,不服×××人民法院(××)

30、×字第××號民事判決(裁定),特提出申訴”的語句,引出正文。,,2.申訴理由 這是申訴狀的主要部分,應從下列幾個方面有選擇地闡明申訴理由: ⑴ 指出原審認定事實有誤。 ⑵ 提供新發(fā)現(xiàn)的事實和證據(jù)。 ⑶ 提出原審裁決適用法律不當。 ⑷ 指出原審過程違反訴訟程序。 3.請求事項 提出要求撤銷或變更原判決或裁定,或者要求查處或再審,以糾正原判決或裁

31、定的錯誤之處。,,(三)尾部及附項 包括四項內容:一是申訴狀呈送對象,用“此致×××人民法院”、“此致××人民法院(原審法院)轉送××人民法院(上一級人民法院)”等語句表達;二是申訴人簽名蓋章;三是具狀日期;四是附項,寫明申訴狀副本、向上一級人民法院申訴所附的原判決書或裁定書、新發(fā)現(xiàn)的事實證據(jù)等。,,三、民事申訴狀寫作的注意事項,,不要出言過于偏激,不要作主觀

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