法學(xué)視角下的資產(chǎn)證券化比較研究.pdf

1、資產(chǎn)證券化是當(dāng)今世界資本市場中倍受推崇的創(chuàng)新性會融工具。自20世紀(jì)70年代源起于美國以來，資產(chǎn)證券化憑借其信用融資、結(jié)構(gòu)型融資和表外融資的競爭優(yōu)勢，迅速在美國及世界主要資本市場發(fā)展起來。本文以法學(xué)分析方法為經(jīng)線，以對比分析方法為緯線，首先堅持以“權(quán)利——義務(wù)”的分析方法從經(jīng)濟(jì)學(xué)的迷霧中尋找資產(chǎn)證券化的法律解釋，并努力從資產(chǎn)證券化的合同群、權(quán)力束分析出主要的法律關(guān)系主體和關(guān)鍵的法律調(diào)整點，并在此基礎(chǔ)上對比分析各主要成熟市場國家和地區(qū)，如普

2、通法系的美國、英國以及大陸法系的法國、日本、韓國、臺灣地區(qū)的法律實踐，最后對完善我國的資產(chǎn)證券化提出建議。 文章共分為四章。 第一章，資產(chǎn)證券化的基本理論。此章主要闡述了對資產(chǎn)證券化概念的理解和資產(chǎn)證券化從誕生之日起在各國的發(fā)展。其中，在對資產(chǎn)證券化概念的理解上，首先從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度進(jìn)行了廣義和狹義的區(qū)分，進(jìn)而，又將視角鎖定在法學(xué)領(lǐng)域，從權(quán)利流動的角度對資產(chǎn)證券化的法學(xué)概念做出闡釋。在此基礎(chǔ)之上，又將資產(chǎn)證券化與負(fù)擔(dān)保公司

3、債和次級債等概念進(jìn)行比較，以厘清相互界限并獲得對資產(chǎn)證券化概念的全面理解。 第二章，資產(chǎn)證券化的法律關(guān)系，本章從靜態(tài)分析資產(chǎn)證券化交易模型中所包含的法律關(guān)系。資產(chǎn)證券化的法律關(guān)系本質(zhì)是一個以風(fēng)險隔離為核心的交易體系設(shè)計。為了防止原始權(quán)益人的破產(chǎn)風(fēng)險影響到投資人的資金安全，資產(chǎn)證券化交易結(jié)構(gòu)設(shè)計資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的交易結(jié)構(gòu)，用來隔離原始權(quán)益人可能的風(fēng)險。具體而言，為了避免支持證券償付的資產(chǎn)池價值受到任何外界風(fēng)險——尤其是極端破產(chǎn)風(fēng)險的影響，

4、發(fā)起人需要將這部分資產(chǎn)從自身剝離出去，并讓渡給一個在法律上遠(yuǎn)離破產(chǎn)風(fēng)險的特殊目的載體，而且這種讓渡的應(yīng)然狀態(tài)是以“真實銷售”的方式來進(jìn)行。在這里，“真實銷售”的理論和特殊目的載體為避免破產(chǎn)而獨具的構(gòu)建規(guī)則就構(gòu)成了該章的重點。 第三章，資產(chǎn)證券化交易過程中若干問題的比較考量，本章從動態(tài)的角度，著力分析所有交易因子運動過程中的重要法律環(huán)節(jié)：對資產(chǎn)擔(dān)保證券性質(zhì)的認(rèn)定、資產(chǎn)證券化信息披露制度、資產(chǎn)證券化稅收制度進(jìn)行國別的考量。現(xiàn)在，各國

5、已逐漸將資產(chǎn)擔(dān)保證券納入到有價證券的范圍中并接受證券法的調(diào)整，我國雖無正式的立法，但已有一些變通規(guī)則承認(rèn)其具有價證券的地位。就資產(chǎn)證券化的信息披露而言，美國的立法走在了前列，2004年12月15同，美國證券交易委員會公布了一個專門用于監(jiān)管公募發(fā)行ABS之注冊登記、披露和報告等方面要求的釋令。其中做為核心部分的規(guī)則AB是在資產(chǎn)證券化信息披露領(lǐng)域規(guī)制最為詳細(xì)和實用的法令，值得我們借鑒。在稅收領(lǐng)域，為了鼓勵資產(chǎn)證券化做為一項金融創(chuàng)新在各國的發(fā)

6、展，各個國家在對資產(chǎn)證券化的稅收安排上都采取了寬免的政策，我國2006年《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于信貸資產(chǎn)證券化有關(guān)稅收政策問題的通知》也做出了暫免印花稅等規(guī)定。 第四章，是對不良資產(chǎn)證券化的專門研究。不良資產(chǎn)證券化是一個非常值的關(guān)注的問題，它是商業(yè)銀行、資產(chǎn)管理公司解決不良資產(chǎn)的一項重要方式。就運作原理而言，不良資產(chǎn)證券化與優(yōu)良資產(chǎn)證券化的組織機(jī)理是相同的，不同的是在資產(chǎn)池的入池資產(chǎn)挑選方面。同時不良資產(chǎn)證券化會比信用度高違約