數(shù)字網(wǎng)絡環(huán)境中著作權實現(xiàn)的困境與出路

1、<p>　　數(shù)字網(wǎng)絡環(huán)境中著作權實現(xiàn)的困境與出路</p><p>　　摘 要：數(shù)字網(wǎng)絡技術給著作權的保護帶來了巨大的挑戰(zhàn)。技術保護措施、侵權訴訟以及逐級響應機制等既有網(wǎng)絡著作權保護方式已陷入困境。網(wǎng)絡著作權與傳統(tǒng)財產(chǎn)權、著作權的差異、新技術發(fā)展的不可預測性以及來自盜版的競爭，要求網(wǎng)絡環(huán)境下必須采取以授權為中心的整體性著作權實現(xiàn)機制。隨著云技術、大數(shù)據(jù)以及3D打印技術等新興技術的發(fā)展，整體性著作權實現(xiàn)機制

2、在網(wǎng)絡環(huán)境中將發(fā)揮越來越重要的作用。 </p><p>　　關鍵詞：數(shù)字網(wǎng)絡技術 著作權 整體性著作權實現(xiàn)機制 </p><p>　　中圖分類號：DF523 文獻標識碼：A 文章編號：1673-8330（2014）02-0045-14 </p><p>　　治理人們，從廣義上講，不是強制人們?nèi)プ鼋y(tǒng)治者想讓他們所做的事；而是施加強制的技術與主體自我構建或轉化過程這兩者

3、之間既互補又沖突的動態(tài)平衡。 </p><p>　　——米歇爾·?？垄?</p><p>　　一、 數(shù)字網(wǎng)絡技術引發(fā)著作權實現(xiàn)困境 </p><p>　　現(xiàn)代著作權法的設計理念是通過授予作者對其作品一定時間的排他權來促進科學進步，而科學技術的進步也促成了著作權法的不斷發(fā)展。②自17世紀晚期以降三百年歷史看，著作權法的發(fā)展很大程度上起因于作品復制和傳播技術的

4、發(fā)展。著作權法的產(chǎn)生源于現(xiàn)代印刷機的發(fā)明，復制和存儲技術的發(fā)展使著作權法將保護對象逐漸擴展至照片、電影和錄音，廣播技術使遠距離提供作品成為可能，促成了著作權的進一步擴張。數(shù)字網(wǎng)絡技術則代表技術創(chuàng)新的第三次浪潮，對現(xiàn)今著作權法的發(fā)展更是產(chǎn)生了深刻影響。 </p><p>　　數(shù)字網(wǎng)絡技術一方面可以實現(xiàn)對作品高保真、低成本且瞬時的復制，另一方面可使信息的傳播擺脫傳統(tǒng)有形載體的限制，使傳播成本大為降低。萬維網(wǎng)、搜索引擎

5、的出現(xiàn)、網(wǎng)絡接入費用和數(shù)據(jù)存儲費用的降低以及網(wǎng)速的不斷提高，使網(wǎng)上大規(guī)模傳播作品成為可能，尤其是P2P技術的出現(xiàn)更使作品傳播技術發(fā)生了歷史性變革。③這種技術使作品的傳播可以繞開傳統(tǒng)傳播者（圖書出版商、唱片公司及電影公司等）的技術和資金壁壘，還可以支持網(wǎng)絡用戶之間分享文件，獲取和分享流行音樂和電影。利用P2P技術，人們可將信息瞬間傳遞到世界任一角落，從而造成了作品的大規(guī)模網(wǎng)上傳播。由于這些作品的獲取和傳播大多未經(jīng)著作權人授權，因此，P2P

6、技術引起的作品大規(guī)模網(wǎng)上傳播成為著作權法上的難題，P2P分享被認為是互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下著作權產(chǎn)業(yè)尤其是音樂產(chǎn)業(yè)的首要威脅。網(wǎng)絡著作權的保護問題在法律、經(jīng)濟、社會和政治領域引起了廣泛的討論。如何應對數(shù)字網(wǎng)絡技術給網(wǎng)絡著作權的保護和實現(xiàn)帶來的挑戰(zhàn)，成為一個全球性的問題。 </p><p>　　美國有相對成熟的音樂產(chǎn)業(yè)和著作權法律制度，我國的音樂產(chǎn)業(yè)目前正處于發(fā)展的關鍵時期，在這一背景下考察美國音樂產(chǎn)業(yè)如何應對新技術給網(wǎng)絡著

7、作權保護和實現(xiàn)帶來的挑戰(zhàn)，總結其經(jīng)驗和教訓，探尋數(shù)字網(wǎng)絡環(huán)境中著作權實現(xiàn)的可行之路，對我國有重要的借鑒意義。 </p><p>　　二、數(shù)字網(wǎng)絡技術對著作權保護的挑戰(zhàn) </p><p>　　著作權法的設計基礎以及著作權保護機制的構建前提都是數(shù)字網(wǎng)絡出現(xiàn)之前的技術，數(shù)字網(wǎng)絡技術的出現(xiàn)徹底改變了著作權法的設計基礎和保護機制的構建前提。數(shù)字網(wǎng)絡技術對著作權的保護帶來的挑戰(zhàn)主要體現(xiàn)在以下三個方面：

8、 </p><p>　?。ㄒ唬?著作權法規(guī)制對象發(fā)生錯位 </p><p>　　從歷史角度看，著作權主要是針對作品的專業(yè)使用者而設計的，個人使用者在很長一段時期內(nèi)被忽略。首先，世界上第一部著作權法《安妮法》就是皇室賦予出版商禁止其他出版商再利用他們作品的特權。著作權起初就是一種專業(yè)人士對抗專業(yè)人士的“專業(yè)權”。其次，一直到上世紀90年代互聯(lián)網(wǎng)出現(xiàn)之前，著作權法主要都是針對專業(yè)機構的。這些機

9、構包括合法的廣播公司、有線電視公司，以及非法的磁帶、光盤生產(chǎn)商和銷售商。數(shù)字網(wǎng)絡技術則改變了著作權產(chǎn)業(yè)的生態(tài)，每一網(wǎng)絡用戶既可以是作品使用者，又可以是作品傳播者，非專業(yè)的網(wǎng)絡用戶成為網(wǎng)絡環(huán)境中的新興力量。而與此同時，過去專門用來規(guī)制專業(yè)商人之間的合同關系或對抗專業(yè)盜版的工具仍然被用來對付非專業(yè)的網(wǎng)絡用戶。這種狀況導致一方面權利所有者想通過上述策略阻止個人網(wǎng)絡用戶未經(jīng)許可網(wǎng)上傳播作品，并獲取作品的使用費用；另一方面，在網(wǎng)絡社會中，作品使用

10、者都希望利用互聯(lián)網(wǎng)技術給他們帶來的巨大社會福利獲取和傳播信息。數(shù)字網(wǎng)絡技術其實已悄無聲息地在權利所有人和終端使用者之間開通了市場之路，④而權利所有者們卻漠視這一千載難逢的市場機會，將數(shù)以億計的使用者視為盜版者，從而將其推向著作權保護的對立面。 </p><p>　　（二） 傳統(tǒng)“守門人”著作權保護機制失靈 </p><p>　?。℅atekeeper）“守門人”理論最早是由社會心理學家Ku

11、rt Lewin提出。該理論認為，信息傳播是通過守門人進行的，只有符合一定規(guī)范或價值標準的信息才能被傳播給聽眾。⑤具體到著作權領域，“守門人”是圖書出版商、唱片制作者、電影公司以及其他大規(guī)模生產(chǎn)作品的機構，這些機構主要是通過阻止購買侵權產(chǎn)品的渠道來預防侵權對法律的入侵。⑥但“守門人”著作權保護機制的最大弱點就是對“守門人”專業(yè)性的依賴?；谧髌窂椭菩袠I(yè)的投資和技術門檻，它假定對作品的大規(guī)模復制行為并非任何人都可以勝任，這是保證“守門人”

12、機制的有效性的前提。然而，新技術使這種機制逐漸走向崩潰。一方面，數(shù)字技術的出現(xiàn)使普通個人具備了無損、快速且低成本復制作品的能力，這使傳統(tǒng)“守門人”的角色被大大弱化。網(wǎng)絡的出現(xiàn)則使作品在網(wǎng)上大規(guī)模傳播成為可能，從而放大了數(shù)字技術的效應，并使過去的“守門人”失去了在信息傳播中的壟斷權。另一方面，數(shù)字網(wǎng)絡技術使“守門人”機制的有效性大為降低。網(wǎng)絡使用者可自由上傳下載文件導致了信息本身及其傳播主體數(shù)量上的爆炸性增長。這樣，在數(shù)字網(wǎng)絡技術的影響下

13、，傳統(tǒng)“守門人”著作權保護機制逐漸失靈。 </p><p>　　（三） 法律規(guī)范與社會道德規(guī)范脫節(jié) </p><p>　　如果一項新技術已經(jīng)被社會行為規(guī)范廣為接受，而法律卻規(guī)定這些行為是違法的，就會造成法律規(guī)范與社會道德規(guī)范脫節(jié)，這是導致著作權法對網(wǎng)絡技術尤其是P2P技術規(guī)制失敗的重要原因。當一項技術廣為流行甚至足以造就新的社會道德規(guī)范時，法律想保持其有效性，就必須將自己保持在該社會道德規(guī)

14、范的范圍之內(nèi)。在社會道德規(guī)范可接受的范圍內(nèi)，使網(wǎng)絡用戶的行為趨向一定的方向，或者將社會道德規(guī)范慢慢推向一定的方向是可能的。但如果法律超出社會道德規(guī)范的范圍，通常就會失敗，這是因為技術很可能對法律進行規(guī)避。⑦有學者指出，美國音樂產(chǎn)業(yè)應當吸取的最大教訓就是，產(chǎn)業(yè)界應當停止對P2P技術的法律戰(zhàn)爭，而應將精力轉向市場，學會從P2P中獲取作品使用費，順應網(wǎng)絡用戶的市場需求，對P2P分享進行授權。⑧另有學者總結，P2P技術背景下既有的著作權保護措施

15、失敗的重要原因就是音樂產(chǎn)業(yè)沒有向公眾展示一個活生生的人的形象，因為公眾不太可能去關心一個只會賺錢而沒血沒肉的唱片公司的感受。如果歌迷們知道他們付的錢會進入到藝術家兜里，他們將會愿意為他們的音樂下載付錢。⑨ 　　總結數(shù)字網(wǎng)絡技術對著作權保護帶來的挑戰(zhàn)，究其根本原因是傳統(tǒng)著作權保護方法將物理</p><p>　　盡管數(shù)字網(wǎng)絡技術對著作權的實現(xiàn)帶來了上述挑戰(zhàn)，并且有學者主張傳統(tǒng)的著作權法已經(jīng)無法適應數(shù)字網(wǎng)絡社會，B1

16、1但至今為止，對著作權予以保護仍然是促進科學進步的最有效途徑。因此，當新技術的產(chǎn)生和發(fā)展對網(wǎng)絡環(huán)境下著作權的保護帶來挑戰(zhàn)時，我們面臨的最重要的問題就是：既有的網(wǎng)絡著作權保護方式能否有效保護著作權？如果不能，那么在數(shù)字網(wǎng)絡環(huán)境中應當采用何種方式保護促進著作權的實現(xiàn)？ </p><p>　　三、既有網(wǎng)絡著作權保護方式及效果評價 </p><p>　　音樂產(chǎn)業(yè)界雖然以前經(jīng)歷了點唱機、收音機和錄音

17、機等帶來的挑戰(zhàn)，但卻從未遇過像數(shù)字網(wǎng)絡技術所帶來的如此嚴峻的挑戰(zhàn)。面對作品的網(wǎng)上大規(guī)模使用和傳播，擺在著作權權利人面前有兩個選擇：要么阻止，要么允許。他們本能地選擇了前者，音樂產(chǎn)業(yè)先是采用了技術保護措施限制對作品的獲取，防止著作權侵權。在P2P技術出現(xiàn)后，除技術保護措施，他們又采用了針對P2P分享服務提供者和網(wǎng)絡用戶的大規(guī)模訴訟、逐級響應機制等各種措施對網(wǎng)絡著作權侵權進行圍追堵截。 </p><p>　　（一）

18、技術保護措施：限制作品獲取 </p><p>　　為應對數(shù)字式錄音磁帶（DAT）的發(fā)明給著作權保護帶來的挑戰(zhàn)，防止DAT錄制者制作二代復制品或連環(huán)復制品，美國于1992年就出臺了《家庭錄音法》（Audio Home Recording Act），要求任何進口到美國、在美國生產(chǎn)或銷售的數(shù)字錄音設備和數(shù)字音頻接入設備必須安裝SCMS（Serial Copy Management System）系統(tǒng)，并規(guī)定禁止或者篡改

19、SCMS設備為非法行為。B12這是美國對著作權技術保護措施較早的實踐。但這一法案存在著明顯的缺陷：（1）制定得太晚。因為DAT技術早在六年前就出現(xiàn)了，在這六年中，實際發(fā)生或可能發(fā)生的訴訟已經(jīng)使數(shù)字錄音設備遠離了消費者，立法的延遲導致了數(shù)字錄音設備在商業(yè)上的失敗。（2）該法案針對的對象太過具體，這使該法案在技術飛速發(fā)展的背景下很快就處于邊緣地位。隨著電腦在復制和傳播領域發(fā)揮日益重要的作用，該法案日漸衰微。（3）該法案在家庭錄制音樂是否合法

20、這一問題上態(tài)度含糊，這也為后來發(fā)生的Napster案埋下伏筆。B13 </p><p>　　隨著數(shù)字網(wǎng)絡技術的發(fā)展，通過技術保護措施和著作權管理信息措施對數(shù)字環(huán)境下傳播的作品進行保護，并保證這些措施不被篡改或破解成為一種普遍需要。在此背景下，160個國家于1996年12月在日內(nèi)瓦成立世界知識產(chǎn)權組織著作權公約（WCT）。根據(jù)該公約，著作權人可選擇對其作品進行反復制措施和權利管理信息的保護，但這種規(guī)定必須轉化為國內(nèi)

21、法才能實施。鑒于法律在禁止技術保護規(guī)避設備的生產(chǎn)和銷售以及權利管理信息篡改行為方面能否對著作權提供有效保護存在不確定性，加上履行國際公約義務的需要以及利益團體的游說，美國最終在美國法典（U.S. Code）Title 17下新增一章，作為1998年數(shù)字千年著作權法案（DMCA）的重要組成部分。B14按照DMCA，技術保護措施分為“接觸控制”措施和“權利控制”措施?！敖佑|控制”即任何人都不得對使作品受接觸控制保護的技術措施進行規(guī)避。“權利

22、控制”指任何人都不得對使作品受權利保護的技術措施進行規(guī)避。B15 </p><p>　　技術保護措施對著作權的保護采用事前救濟，以技術制衡技術的辦法相比事后救濟有一定優(yōu)勢，但技術保護措施的問題也是很明顯的。首先，正如世界上沒有打不開的保險箱，任何技術都可以被破解，各種規(guī)避或破壞技術保護措施的反技術措施幾乎與技術措施相伴而生，B16這使技術保護措施的效果大打折扣。其次，技術保護措施不利于對表達自由、隱私、競爭、學術

23、研究和消費者的保護。B17另外，很多案件表明，技術保護措施不是被用來保護著作權，而是被用來限制競爭。B18更具有諷刺意味的是，游說對技術保護措施進行立法保護的產(chǎn)業(yè)界正在放棄使用技術保護措施。B19可能是基于上述原因，Amazon、Wal-Mart等在線音樂銷售商都轉向無技術保護的銷售模式，蘋果公司也于2009年1月宣布iTunes將不再銷售有技術保護措施的音樂。B20有學者認為，技術保護措施立法作用的有限性，很大程度上是來自其事前調(diào)整的

24、屬性。B21因為舊技術所有者總是試圖阻止他們看來有威脅的新技術，而不去尋找與新技術合作的路徑。B22技術保護措施的立法正好迎合了舊技術所有者的這種心態(tài)。這種立法僅僅是延遲了新技術帶來的社會和經(jīng)濟變化，但不可能扭轉這種趨勢。 </p><p>　?。ǘ?對P2P服務提供者的間接侵權責任訴訟：阻止傳播工具 </p><p>　　面對P2P技術對音樂產(chǎn)業(yè)產(chǎn)生的巨大威脅，大型唱片公司于1999年

25、12月對美國出現(xiàn)的第一款P2P應用程序Napster提起訴訟，依據(jù)著作權法上的間接侵權責任（Secondary Liability）要求Napster承擔兩項侵權責任：幫助侵權責任（Contributory Liability）和替代責任（Vicarious Liability）。案件經(jīng)歷了兩年多時間，法院最終認定兩種間接侵權責任均成立，并要求Napster對非法作品進行屏蔽，且在百分之百過濾所有侵權內(nèi)容之前不得上線。這對Napster

26、實際上是一個無法完成的任務。B23最終，Napster于2002年6月3日提交破產(chǎn)申請。與Napster提供相似服務的Scour與Aimster也都最終難逃倒閉的命運。B24 </p><p>　　Napster敗訴的原因主要在于其“集中式”的拓撲結構（Centralized Topology）。B25這種拓撲結構意味著：如果沒有服務器的編目與檢索服務，用戶就無法通過網(wǎng)絡下載和上傳作品；Napster有能力在發(fā)現(xiàn)

27、侵權行為后終止侵權賬號。這些事實讓法院可依據(jù)其拓撲結構得以彈性解釋Sony案的判決精神，對認定合理使用的“非實質(zhì)性侵權用途”規(guī)則做了解釋性修改，B26從而認定幫助侵權責任和替代責任成立。 　　上述三個服務雖然倒閉，但又出現(xiàn)了新一代P2P分享軟件。這些P2P軟件為規(guī)避法律，避免Napster的命運，采用了“分散式”拓撲結構（Decentralized Topology）。這種結構擺脫了對服務器的依賴，用戶可直接搜索其他用戶計算機中的分享

28、內(nèi)容。Grokster、Morpheus和KaZaA便是這種新技術的典型代表。B27雖然如此，但他們還是最終坐上了被告席。2001年10月2日，Grokster、Morpheus和KaZaA被美高美公司（Metro-Goldwyn-Mayer）起訴。B28起初，案件結果確實如程序開發(fā)者所愿：兩級法院均依據(jù)Sony案的“實質(zhì)性非侵權”規(guī)則判決</p><p>　　至此，著作權人完全取得了對P2P技術在訴訟上的優(yōu)勢。

29、但是，訴訟雖然可讓一個或幾個P2P服務關閉，但卻無法阻止其他P2P軟件的繼續(xù)出現(xiàn)，如Azureus、LimeWire、Shareaza等。至此，著作權人認識了單單依靠這種針對網(wǎng)絡服務提供者的侵權訴訟根本無法阻止大規(guī)模的網(wǎng)絡侵權，因此暫時停止了這種策略。 </p><p>　?。ㄈ?對個人使用者的直接侵權責任訴訟：禁止傳播行為 </p><p>　　唱片公司之所以首先以P2P服務提供者而非

30、P2P個人使用者為目標，是因為他們清楚：想通過起訴個人阻止網(wǎng)絡侵權根本就是杯水車薪；而且，他們也很清楚，起訴自己的客戶絕非正確的商業(yè)策略。B31但訴訟上的成功根本無法阻止P2P技術的傳播，以及使用者大規(guī)模的網(wǎng)上分享，這使唱片公司在無計可施的情況下選擇嘗試通過起訴P2P軟件使用者個人發(fā)動訴訟以扭轉局勢。B32這一次，起訴的法律依據(jù)是著作權法上的直接責任。從2003年到2007年，唱片業(yè)對個人使用者發(fā)動了超過30000個訴訟。B33這些被隨

31、機選擇的被告不僅包括孩子、祖孫，也包括失業(yè)的單身母親和大學教授，B34但這種訴訟很快陷入了公共關系危機。B35另外，這種訴訟還遇到了確認用戶真實身份的技術困難。B36 </p><p>　　針對個人使用者提起訴訟的結果是：雖然判決獲得勝訴，但卻受到公眾和社會的廣泛質(zhì)疑；更重要的是，P2P分享的數(shù)量仍然絲毫未減。B37有研究指出，P2P個人用戶大規(guī)模訴訟失敗的直接原因是：（1）P2P用戶太多，使起訴全部使用者變得不

32、可能；（2）P2P軟件隱名技術的發(fā)展使確定使用者身份非常困難，從而使P2P用戶受到追訴的可能性大大降低；（3）很多用戶并不認為P2P分享是違法行為。B38 </p><p>　　（四）“逐級響應”機制：限制網(wǎng)絡接入 </p><p>　　由于起訴P2P個人用戶也無法遏制大規(guī)模網(wǎng)絡著作權侵權的增長，美國唱片業(yè)又轉向其他辦法。2008年底，音樂產(chǎn)業(yè)宣布，他們將放棄針對個人用戶的大規(guī)模訴訟策略，

33、聲稱找到了對付網(wǎng)絡盜版的更好辦法。這種辦法就是依靠與網(wǎng)絡服務提供商的合作來應對網(wǎng)絡盜版問題。按照他們與網(wǎng)絡服務提供商達成的初步協(xié)議，如果網(wǎng)絡用戶非法分享音樂文件，網(wǎng)絡服務提供商（ISP）就會通知或者警告該客戶。如果該客戶仍然進行分享活動，他們就會收到一封或更多警示電子郵件，并會受到降低網(wǎng)速的懲罰，最嚴重的后果是切斷其網(wǎng)絡服務。B39這種做法被稱作“逐級響應（Graduated Response）”或“三振出局（Three Strikes

34、）”。B40 </p><p>　　實際上，雖然一些ISP愿意與著作權人合作，向用戶發(fā)出侵權通知，但它們不愿采取對用戶進行斷網(wǎng)等更嚴格的措施，因為切斷用戶的服務不符合ISP本身的利益。B41數(shù)年來，音樂產(chǎn)業(yè)及其他著作權產(chǎn)業(yè)一直都在說服ISP采取更為積極和配合的行動。直到2011年，音樂產(chǎn)業(yè)（RIAA）和電影產(chǎn)業(yè)（MPAA）才與主要的ISP（AT&T，Comcast，Verizon等）達成一項關于“逐級響應

35、”機制的協(xié)議。B42總體而言，這項協(xié)議對非法文件分享的態(tài)度非常保守，著作權方作出了許多的妥協(xié)。B43隨后，協(xié)議參加者公布了在這一協(xié)議的基礎上形成的著作權警告系統(tǒng)（Copyright Alert System）。B44這一系統(tǒng)嚴格來說已不能稱為“三振出局”，而應稱為“六振出局”，因為這一著作權警告系統(tǒng)由六次警告構成。B45從其內(nèi)容看，這種著作權警告機制是相對緩和的：首先，它由“三振出局”變?yōu)椤傲癯鼍帧?；其次，即使通過ISP六次警告后仍然

36、從事侵權行為，用戶也不會必然被切斷網(wǎng)絡服務。 </p><p>　　這種著作權警告機制與娛樂業(yè)先前采取的措施相比，對用戶具有更強的教育功能，且吸取了其他國家實施該制度的教訓，但自其面世就受到了批評和質(zhì)疑。這些批評和質(zhì)疑包括缺乏公共投入、媒體公司與ISP之間的激勵倒錯（Reverse Incentives）、緩和措施過于嚴厲以及舉證負擔的倒置等。B46由于這一機制在美國剛實施不久，效果如何尚不確定。該機制在其他國家

37、的實踐情況使我們不能對其預期效果過于樂觀。University of Rennes研究人員的一項研究認為法國的“三振出局”機制不僅沒有起到反盜版的作用，反而使盜版增加。B47另外，法國文化部長Aurelie Filipetti也認為“三振出局”反盜版預算過高，且該機制無法實現(xiàn)通過懲罰文件分享從而讓人們回歸到音樂和電影商店并遠離未授權網(wǎng)站的目的。B48另外，愛爾蘭也于2011年出于保護隱私考慮廢止了“三振出局”機制。B49 </p&

38、gt;<p>　　綜合上述既有網(wǎng)絡著作權保護模式的經(jīng)驗教訓，可以得出這樣的初步結論：在數(shù)字網(wǎng)絡技術的影響下，傳統(tǒng)的“守門人”著作權保護機制已經(jīng)失靈，而著作權法規(guī)制對象的錯位則造成了對新技術條件下個人作品使用者市場需求的漠視，法律規(guī)范與社會道德規(guī)范的脫節(jié)更是放大了新技術帶來的挑戰(zhàn)。這些挑戰(zhàn)使技術保護措施、侵權訴訟以及逐級響應機制等既有網(wǎng)絡著作權保護模式在數(shù)字網(wǎng)絡技術背景下已經(jīng)無法很好地實現(xiàn)保護著作權的目的，這促使我們必須改變

39、既有網(wǎng)絡著作權保護方式以應對新技術帶來的挑戰(zhàn)。 　　四、開放型著作權實現(xiàn)模式的興起 </p><p>　　由于既有的網(wǎng)絡著作權保護方式無法保證網(wǎng)絡環(huán)境下著作權的實現(xiàn)，美國音樂產(chǎn)業(yè)開始探尋網(wǎng)絡著作權的實現(xiàn)模式。網(wǎng)絡著作權與競爭性財產(chǎn)以及傳統(tǒng)著作權的不同決定必須對其采用不同的保護規(guī)則。互聯(lián)網(wǎng)的創(chuàng)生性和新技術發(fā)展的不可預測性則使得法律上對新技術進行有效規(guī)制變得十分困難。同時，來自盜版產(chǎn)業(yè)的競爭也促使新的著作權實現(xiàn)模式

40、必須具有足夠的市場競爭力從而使用戶從使用盜版轉向使用優(yōu)質(zhì)合法的服務。這一切都意味著，權利所有者必須將“阻止”的思維定勢轉變?yōu)椤霸S可”的思維模式。正如有學者所言，著作權從來都不是水壩，而是被用來疏通河道。B50為方便表述，我們姑且把這種“許可”的思維模式稱為開放型著作權實現(xiàn)模式。 </p><p>　?。ㄒ唬?開放型著作權實現(xiàn)模式的必要性 </p><p>　　1. 網(wǎng)絡著作權與傳統(tǒng)財產(chǎn)權、

41、著作權的差異：采用不同的規(guī)則 </p><p>　　著作權與傳統(tǒng)的有形財產(chǎn)最大的區(qū)別在于其非競爭性（Nonrivalrousness），這意味著作品一旦產(chǎn)生就不會被耗盡而產(chǎn)生稀缺性的問題。如果說對傳統(tǒng)競爭性財產(chǎn)的保護既需要保證財產(chǎn)的提供，又要保證財產(chǎn)不被過度使用，那么對著作權的保護則只需要保證作品的提供即可。盡管從理論上講著作權具有非競爭性，但在數(shù)字網(wǎng)絡技術出現(xiàn)以前，作品通常是依靠紙張、磁帶等有形物質(zhì)載體予以固定

42、，其復制和傳播仍然需要一定成本，所以傳統(tǒng)的著作權保護模式仍然是采用保護競爭性財產(chǎn)的思維保護著作權。 </p><p>　　與傳統(tǒng)技術條件下不同，在數(shù)字網(wǎng)絡環(huán)境中，作品可以僅僅以數(shù)字形式存在，根本不需要像紙張、磁帶等傳統(tǒng)的物質(zhì)載體，這使網(wǎng)絡著作權產(chǎn)品與傳統(tǒng)的有形財產(chǎn)有了本質(zhì)的不同。與傳統(tǒng)的著作權產(chǎn)品相比，可以說數(shù)字著作權產(chǎn)品具備了“徹底”的非競爭性。針對網(wǎng)絡著作權產(chǎn)品的這一特點，有學者指出，互聯(lián)網(wǎng)上的價值并不是由稀

43、缺性創(chuàng)造的，相反，這種價值是由網(wǎng)絡對作者與使用者的連接促成的。B51更有學者不無偏激但富有洞見地說，資訊本身并不具有價值，有價值的是傳播這些資訊的渠道。B52因此，網(wǎng)絡著作權與競爭性財產(chǎn)以及傳統(tǒng)著作權的差異要求對網(wǎng)絡著作權的保護應轉變傳統(tǒng)的思維模式，走向以授權機制為中心的實現(xiàn)模式。正如美國著名學者萊斯格（Lessig）所言，兩種資源共用一種體系的確有害無益，必須根據(jù)資源的類別來確定控制方式，不能都穿同樣尺碼的衣服。B53 </p&

44、gt;<p>　　2. 新技術發(fā)展的不可預測性：法律規(guī)制的不可欲 </p><p>　　按照美國網(wǎng)絡法學者Jonathan Zittrain對互聯(lián)網(wǎng)特點的歸納，互聯(lián)網(wǎng)的一個重要特性就是其創(chuàng)生性（Generative Pattern）。所謂創(chuàng)生性是指“通過不加過濾地吸收廣泛、多樣的受眾的貢獻，而產(chǎn)生不可預測變化的系統(tǒng)能力”。B54只要能夠保持終端的創(chuàng)生性和互聯(lián)網(wǎng)的接入，具有顛覆性思維的技術專家們就能夠

45、開發(fā)出突破一切網(wǎng)絡封鎖的程序?；ヂ?lián)網(wǎng)的這一特性可以解釋技術保護措施在保護著作權方面緣何失敗。與此觀點類似，美國知識產(chǎn)權法學者Daniel Gervais則用“未充分發(fā)展技術（Inchoate Technology）”這一概念解釋對P2P技術規(guī)制失敗的原因。這一術語是用來表達某些技術尚未得到完全發(fā)展的事實，是相對于趨于穩(wěn)定的技術而言的。“未充分發(fā)展技術”最大的特點就是能夠以不可預測的方式進化，從而引發(fā)一系列新的技術發(fā)展，而且這種進化獨立于

46、市場和規(guī)制力量。B55他還提出一種三角理論來說明對P2P技術規(guī)制的困難所在：“未充分發(fā)展技術”、市場和規(guī)制構成一個三角，任一因素都影響其他兩個因素?！拔闯浞职l(fā)展技術”就像一個不斷移動的靶子，它使得無論被認為多么合意的規(guī)制手段都可能偏離預期的方向。</p><p>　　3. 來自盜版的競爭：以優(yōu)質(zhì)合法服務吸引使用者 </p><p>　　正如上所述，既有著作權保護模式的失敗教訓要求權利人對大

47、規(guī)模的網(wǎng)上作品使用選擇許可，而不是阻止。事實上，個人使用者也面對在免費獲得和合法購買之間作出選擇的問題。從經(jīng)濟理性角度，用戶會選擇成本較低的一種途徑，這就涉及到合法供給與“免費”的競爭。實際上，“免費”的背后隱藏著潛在的非金錢成本。這些非金錢成本可能包括在網(wǎng)上尋找文件所需的時間、下載文件的質(zhì)量問題、下載文件與終端設備的兼容問題、搜尋（甚至購買）“翻墻”服務所需的成本、潛在被起訴的危險、自我道德感等等。因此，如果存在對“免費”獲取的良好替

48、代品，即合法取得在線文件的授權機制，那么網(wǎng)上大規(guī)模非法使用和傳播作品的問題就會得到解決。正如著名搖滾樂隊Pink Floyd的第一任經(jīng)理人Peter Jenner指出，我們用19世紀和20世紀的商業(yè)模式去應對21世紀的技術，我們現(xiàn)在處于一片混亂不足為奇。新技術使作品發(fā)行和獲取回報有了新的選擇，而整個產(chǎn)業(yè)界在對這種新的選擇作出適當?shù)幕貞矫媸鞘〉?，發(fā)達國家的大規(guī)模的網(wǎng)絡盜版就是這種失敗的一種反映。B57因此，最好的辦法就是提供一種機制，

49、既能滿足用戶巨大的市場需求，又可以使著作權人得到合理回報。這樣，當</p><p>　　（二） 開放型著作權實現(xiàn)模式的實踐 </p><p>　　為了適應數(shù)字網(wǎng)絡技術對著作權產(chǎn)業(yè)的挑戰(zhàn)，主要的內(nèi)容服務提供者開發(fā)了各種商業(yè)模式對作品的使用進行授權許可，從而達到實現(xiàn)著作權目的。以美國音樂產(chǎn)業(yè)為例，目前至少存在以下幾種類型的商業(yè)模式。與既有網(wǎng)絡著作權保護模式對新技術進行“阻止”性的規(guī)制不同，開放

50、型著作權實現(xiàn)模式主要是利用新技術的特點，開發(fā)適當?shù)纳虡I(yè)模式滿足網(wǎng)絡使用者對作品的使用需求，同時又能使著作權權利人從作品的使用中獲得激勵。這些模式有些已經(jīng)被商業(yè)實踐采用，有些尚處于建議階段。 </p><p>　　1.數(shù)字音樂零售（Digital Music Retail） </p><p>　　這種商業(yè)模式一方面可將實體商店的一切功能轉移到網(wǎng)絡上，另一方面還具備了實體商業(yè)模式不具備的優(yōu)勢—

51、—單曲銷售。用戶可以在網(wǎng)絡商店中搜索自己喜歡的作品，付款后進行下載。蘋果公司于2003年4月28日在美國推出了iTunes Store（當時叫iTunes Music Store），這是第一個廣受媒體關注的線上音樂商店。蘋果公司的這一授權模式成為數(shù)字零售這一商業(yè)模式的先驅。這種商業(yè)模式有兩個顯著特點：采用iPod+iTune軟件與硬件相結合的營銷策略；采用以單曲基本價格0.99$出售的定價方式。iTunes Store 　　在2008

52、年4月成為美國最受歡迎的音樂銷售商，2010年2月成為世界最受歡迎的音樂商店，B58到2012年10月10日，iTunes占據(jù)了64%的在線音樂市場份額，并占據(jù)全世界音樂銷售的29%，B59截止到2013年2月6日，iTunes共賣出了250億首歌曲。B60有證據(jù)表明，在線音樂授權服務不僅有助于使用戶從P2P非法分享轉向合法服務，B61而且也增加了音樂創(chuàng)作者的收入。B62類似的零售模式的數(shù)字音樂服務還有CD Baby、Amazon Mu

53、sic Store、Go</p><p>　　2.訂閱服務（Subscription Service） </p><p>　　這種商業(yè)模式大部分是訂閱與廣告相結合，一方面通過發(fā)布廣告盈利，另一方面可以向用戶提供免費或者低價格的音樂服務。這一商業(yè)模式的典型代表是2005年面世的Pandora和2008年的Spotify。Pandora可以提供自動音樂推薦服務，只要用戶輸入自己喜歡的歌曲或者藝

54、術家，系統(tǒng)就可以播放相似的歌曲。這樣用戶就可以形成自己個性化的廣播電臺。Spotify也同樣可使用戶免費以流媒體方式播放曲庫里的音樂，但會插播商業(yè)廣告。同時，這兩種服務還可以向用戶提供沒有商業(yè)廣告的付費版本。如用戶每年向Pandora交36美元或者每月3.99美元，就可以享受免除廣告、高音質(zhì)、個性皮膚、使用獨立于瀏覽器的桌面應用的服務。Spotify的付費服務（去除廣告、去除媒體流限制、更高的質(zhì)音頻量、可在iOS以及Android等移動

55、設備上使用）需交每月9.99美元服務費。類似的音樂服務還有Rhapsody、MOG、Rdio、Zune、Slacker等。這種商業(yè)模式的最大特點是以廣告的收入支付其獲得作品的著作權費用，從而可以向用戶提供免費或低價格的服務，這大大增加了競爭力。 </p><p>　　3.“藝術家對歌迷”模式（Direct-To-Fan） </p><p>　　數(shù)字和網(wǎng)絡技術出現(xiàn)之前，音樂的現(xiàn)場演出、廣播授

56、權以及發(fā)行一直都由唱片公司控制。新技術使藝術家可以相對獨立地創(chuàng)作、發(fā)行自己的作品。“藝術家對歌迷”模式就是在這種背景下產(chǎn)生的。它是指藝術家繞開唱片公司控制，通過網(wǎng)上商店、社交網(wǎng)絡等途徑直接向歌迷出售自己的作品。例如，一個歌手可以將自己的新作品放在個人網(wǎng)站上，歌迷們則可直接在網(wǎng)站上購買歌曲。Bandcamp是這種商業(yè)模式的代表，這種服務可以為已有的樂隊網(wǎng)址增加實體或數(shù)字音樂、商品（T恤衫、衛(wèi)衣、海報等）銷售功能，或者直接作為藝術家的網(wǎng)站。

57、Bandcamp能夠提供快速、可靠地對藝術家作品的流媒體服務和下載服務，同時賦予藝術家設定價格的權限（當然也可以免費）。在這種模式下，藝術家可以得到85%以上的收益。B63類似的服務還有Radiohead experiment、Nine Inch Nails experiment、Magnatune等。這種模式一方面可以使藝術家獨立于唱片公司的控制，減少發(fā)行成本；另一方面還可以培養(yǎng)歌迷對藝術家的忠誠度，從而形成固定的歌迷群體，打造自己的

58、品牌。 </p><p>　　4.自愿性集體授權（Voluntary Collective Licensing） </p><p>　　這種商業(yè)模式的設計是以承認網(wǎng)絡環(huán)境下作品的大規(guī)模傳播是不可避免的現(xiàn)實為前提的。該授權機制的主要內(nèi)容是：音樂產(chǎn)業(yè)成立幾個集體管理組織，使音樂消費者能夠以合理價格使自己的文件分享行為變成合法行為。只要用戶付費后，就可以隨意使用P2P軟件分享音樂。集體管理組織根

59、據(jù)音樂流行的程度將收入分配給權利人。這樣，分享者越多，權利人得到的回報越多。在這一機制中，權利人可以選擇參加上述集體管理組織并獲得報酬，也可以選擇不參加這種機制。電子前線基金（the Electronic Frontier Foundation）最早于2004年4月發(fā)布白皮書建議唱片業(yè)采納像廣播電臺那樣使用的自愿性集體授權模式。B64該白皮書在前言中寫到：“在對P2P分享發(fā)起的法律戰(zhàn)爭中，誰都不是贏家。唱片公司銷售繼續(xù)下滑，數(shù)千萬美國音

60、樂分享者（歌迷）都感覺自己是罪犯。損害每天都在增加——隱私受到侵害，創(chuàng)新被阻礙，經(jīng)濟增長被壓抑，還時不時有隨機被挑選的個人被唱片公司起訴。同時，針對歌迷的訴訟沒有使藝術家們得到一分錢。我們需要一個更好的出路?！盉65這種機制的設計實質(zhì)上是模仿美國表演權集體管理組織ASCAP、BMI和SESAC，成立新的</p><p>　　新近出現(xiàn)的與上述類似的授權機制是加拿大作曲家協(xié)會（SAC）設計的，旨在對利用P2P技術進行

61、的非商業(yè)性音樂文件分享進行收費從而達到各方利益的平衡。該授權機制最終版本于2011年底面世。其基本原理是：由作品創(chuàng)作者或權利人成立一個新的公司Song-Share.ca，該公司與網(wǎng)絡服務提供者（ISP）合作，向消費者提供音樂文件分享授權；該模式只對非商業(yè)性文件分享行為提供授權，商業(yè)性行為需按正常法律手續(xù)從權利人處取得授權；消費者可以用一切基于網(wǎng)絡的工具進行文件分享，無須任何行為的改變；授權使用費將作為網(wǎng)絡接入收費中的一項由ISP將賬單發(fā)

62、送給消費者；ISPs從收取的授權費中扣除手續(xù)費用后轉付給Song-Share公司。公司自己或第三方機構分析歌曲的使用次數(shù)并根據(jù)該數(shù)據(jù)將收入在表演者、作曲者和權利所有者之間分配，使用費的分配主要是通過相應的集體管理組織轉付。B66該建議對商業(yè)模式的工作原理進行了介紹，還附加了很有說服力的可行性分析。有評論指出，“雖然這種商業(yè)模式并非盡善盡美，但卻觸碰到了問題的本質(zhì)。音樂產(chǎn)業(yè)不應增加限制而應尋求能夠使消費者通過支付合理費用從而能夠使用全世界

63、的音樂”。B67 </p><p>　　另外，為應對P2P技術引起的網(wǎng)上大規(guī)模文件分享問題，還有稅收化（Taxation）、B68特別使用費（Levy）B69等建議被提出。這些建議均須以法律的形式對市場進行干預，從本質(zhì)上屬于強制許可（Compulsory Licensing），他們雖然也可在一定程度上解決P2P帶來的問題并同時使權利者得到補償，但其仍有以下問題：需要立法對法律進行修改；如何確定分配方案非常困難；不

64、一定能使權利者得到足夠補償；對所有用戶征收同樣的價格不公平；可能減損合理使用政策。法定許可模式最大的弊端在于使權利所有者失去了控制并利用自己著作權的權利，從而無法在與使用者的授權談判中最大程度實現(xiàn)自己的利益。因此，除少數(shù)例外需要，法律沒有必要違背權利所有者意思代替其處分自己的權利，而應將問題交給市場機制解決?；谶@一原因，以及研究重點和篇幅的限制，本文對此不作深入闡述。 　?。ㄈ?開放型著作權實現(xiàn)模式的效果評價 </p>

65、<p>　　很長一段時間內(nèi)，網(wǎng)絡盜版問題一直是音樂產(chǎn)業(yè)無法解決的難題，網(wǎng)絡音樂產(chǎn)業(yè)的發(fā)展始終沒有明確方向。傳統(tǒng)著作權保護模式的失敗教訓使產(chǎn)業(yè)界逐漸轉換了著作權保護的思維模式，嘗試通過開發(fā)和實踐各自的商業(yè)模式以市場手段來實現(xiàn)著作權的價值。 </p><p>　　有數(shù)據(jù)表明，網(wǎng)絡著作權實現(xiàn)模式的轉型使得網(wǎng)絡盜版的局面逐漸轉變。2003年美國消費者可以購買歌曲的曲庫有40～50萬首，B70到2004年這一

66、數(shù)字就變?yōu)?00萬。B712003年全球范圍內(nèi)提供的合法音樂服務少于50家，而到2009年則增長到400多家。B72與此同時，國際唱片業(yè)協(xié)會的研究表明，2004年是在線音樂產(chǎn)業(yè)取得實質(zhì)性利潤的第一年。B732003年下半年美國單曲銷售下載量還只有1920萬首，到2004年則增長為1.426億，B742005年達到3.53億，2006年則為5.82億，B75到2012年達到13.4億。B76美國2004年數(shù)字音樂收入為4億美元，2005年

67、這一數(shù)字增加到11億，到2007年則為29億。B772012年數(shù)字音樂的收入超過音樂產(chǎn)業(yè)總收入的一半，占55.9%。B78 </p><p>　　從上述數(shù)據(jù)可以看出，數(shù)字音樂銷售收入增長與數(shù)字音樂服務的增長呈明顯的正相關關系，這說明在其他條件沒有明顯改變的情況下，開放型著作權實現(xiàn)機制的成效已經(jīng)開始顯現(xiàn)。目前，網(wǎng)絡著作權的授權商業(yè)模式仍然在不斷進化和發(fā)展。有學者指出，隨著合法在線音樂市場的持續(xù)增長和授權標準的不斷發(fā)

68、展，對合法音樂服務的挑戰(zhàn)將逐漸消失。B79更有研究機構的數(shù)據(jù)表明，音樂產(chǎn)業(yè)塌下的天又升起來了。B80 </p><p>　　五、邁向一種整體性著作權實現(xiàn)機制 </p><p>　　網(wǎng)絡著作權與傳統(tǒng)財產(chǎn)權、著作權的差異性、新技術發(fā)展的不可預測性以及來自盜版的競爭，決定了新技術背景下不能過于依賴既有的網(wǎng)絡著作權保護方式，必須轉向以授權為核心的開放型著作權實現(xiàn)模式。除了開放型著作權實現(xiàn)模式的市場

69、路徑外，由于新技術的不可預測性以及網(wǎng)絡環(huán)境下法律規(guī)范與社會道德規(guī)范的脫節(jié)，又使得著作權的實現(xiàn)必須充分考慮技術、社會道德規(guī)范等其他因素。而且，新技術條件下著作權的保護涉及多方主體，需要協(xié)調(diào)多元利益的平衡。這一切都意味著在新技術背景下必須走向一種整體性的著作權實現(xiàn)模式。在這里，美國著名學者萊斯格的規(guī)制理論可以為我們提供一定啟發(fā)。 </p><p>　?。ㄒ唬?萊斯格的整體性規(guī)制理論 </p><p

70、>　　按照萊斯格的規(guī)制理論，法律、社會道德規(guī)范、市場和架構共同構成對規(guī)制目標的規(guī)制要素。B81以網(wǎng)絡空間中對作品的下載和分享為例：首先，法律通過侵害著作權的直接侵權責任和間接侵權責任對著作權侵權予以懲罰。其次，對作品的下載和分享還會受到社會道德規(guī)范的約束。在網(wǎng)絡空間中，分享已經(jīng)成為網(wǎng)民廣為接受的行為規(guī)范，這對作品的下載和分享產(chǎn)生了很大的影響。再次，市場在規(guī)制作品的下載和分享上也起到了至關重要的作用。如果市場能夠提供具有足夠競爭力的

71、服務，網(wǎng)絡用戶很可能就會由非法的服務轉向合法的服務，反之，網(wǎng)絡著作權侵權行為就會更盛行。最后，技術也是重要的影響因素，B82上文提到的技術保護措施和分級響應機制雖然無法從根本上解決著作權網(wǎng)絡侵權問題，但卻可以增加著作權侵權的難度。 </p><p>　　可見，各種規(guī)制要素對規(guī)制對象的規(guī)制方式各不相同：法律通過懲罰和責任、規(guī)范通過共同體施加的榮辱感、市場通過供應和價格、架構通過物理約束進行規(guī)制。同時，這些規(guī)制要素既

72、相互依賴又互相制約。例如，技術規(guī)制可能增強，也可能減弱法律和社會道德規(guī)范的規(guī)制；而相反，法律也會影響到其他規(guī)制因素對規(guī)制對象的規(guī)制。單一的規(guī)制因素常常會影響到其他規(guī)制因素對規(guī)制對象的規(guī)制效果。在改變一個特定規(guī)制因素之前，必須充分考量這一改變對其他規(guī)制因素的影響以及其他因素對這一要素的反彈效應。因此，不同規(guī)制因素之間的這種關系決定了對規(guī)制對象的規(guī)制必須采取整體性的視角。 </p><p>　　雖然根據(jù)萊斯格的理論四

73、種規(guī)制要素是相互作用的，但在網(wǎng)絡著作權實現(xiàn)這一具體領域中各要素的地位卻是不同的。正如上所述，單純的侵權訴訟效果并不理想，無法有效規(guī)制對作品的大規(guī)模網(wǎng)絡侵權，而以市場授權為中心的開放型著作權實現(xiàn)模式則可以使網(wǎng)絡用戶從非法的服務轉向合法的授權服務，從而促進著作權的實現(xiàn)。正如有學者所言，以嚴格的執(zhí)法取代對數(shù)字作品的許可是一種錯誤的立場。B83在合法的在線作品服務的供給不足時，使用侵權訴訟、刑事懲罰等強制執(zhí)法手段很可能造成傳統(tǒng)的著作權產(chǎn)業(yè)消除在

74、線市場競爭，阻礙技術和新的商業(yè)模式的創(chuàng)新。B84因此，網(wǎng)絡著作權的實現(xiàn)必須以開放型著作權實現(xiàn)模式為中心，兼顧其他規(guī)制因素。 </p><p>　?。ǘ?整體性著作權實現(xiàn)機制的大致框架 </p><p>　　根據(jù)上述整體性規(guī)制理論，我們嘗試以開放型著作權實現(xiàn)模式為中心，兼顧法律、社會道德規(guī)范以及架構等其他規(guī)制要素，對網(wǎng)絡著作權整體性實現(xiàn)機制的框架作大致描述。 </p><

75、;p>　　首先，網(wǎng)絡著作權的實現(xiàn)應當以作品授權為中心，通過開發(fā)行之有效的商業(yè)模式來組織市場，為使用者對作品的使用提供授權通道，同時使著作權的權利人獲得激勵，這是因為網(wǎng)絡著作權的實現(xiàn)主要不在于能夠減少多少侵權，而在于能夠增加多少授權。 </p><p>　　其次，使網(wǎng)絡用戶從非法服務轉向合法授權服務是開放型著作權實現(xiàn)模式成功運行的必要條件，這可考慮從以下幾方面著手：作品授權的商業(yè)模式必須能夠為用戶提供方便、優(yōu)

76、質(zhì)的服務；適當運用技術保護措施增加使用非法服務的成本；與網(wǎng)絡服務提供商合作，對用戶進行侵權提醒，提高網(wǎng)絡用戶的著作權意識；完善著作權集體管理制度，一方面減少作品服務提供者取得授權的成本，另一方面發(fā)揮集體管理組織的維權功能，增加用戶的違法成本。 </p><p>　　再次，要使網(wǎng)絡用戶從非法服務轉向合法授權服務，瓦解非法服務的商業(yè)模式是非常重要的一環(huán)。音樂產(chǎn)業(yè)可以采取與網(wǎng)絡服務提供商、支付平臺、搜索引擎、廣告主等進

77、行合作的方式瓦解非法服務的生存環(huán)境：（1）與網(wǎng)絡服務提供商合作，利用“通知—取下”規(guī)則對非法內(nèi)容進行刪除，同時考慮采取逐級響應措施，促使用戶停止使用非法服務，切斷非法服務的客戶源。（2）與搜索引擎合作，在搜索結果中將非法服務靠后或刪除。（3）廣告收入是非法服務得以運營和盈利的主要來源，因此，促使廣告主不在非法服務網(wǎng)站投放廣告是瓦解非法服務的重要途徑，可考慮由集體管理組織向廣告主通知非法網(wǎng)站名單，并要求廣告主撤下廣告。制定行業(yè)規(guī)范也是促使

78、廣告主不與非法網(wǎng)站合作的可行途徑。B85（4）與支付服務商合作，使非法服務無法利用這些支付服務進行交易，切斷非法服務的資金流動管道。這樣，在法律、社會道德規(guī)范以及架構等不同規(guī)制因素的配合下，開放型著作權實現(xiàn)模式將在網(wǎng)絡環(huán)境下對著作權的實現(xiàn)起到核心作用。 　　當然，上述對整體性著作權實現(xiàn)機制的描述只是框架性的，在具體制度設計和運作中還需對各種規(guī)制因素在整個規(guī)制框架下的配置作進一步考量。這是因為著作權保護制度</p><

79、;p>　　六、余論：云計算、大數(shù)據(jù)、3D打印與整體性著作權實現(xiàn)機制前景展望 </p><p>　　在數(shù)字網(wǎng)絡技術的沖擊下，技術保護措施、侵權訴訟以及逐級響應機制等以減少侵權為目的的傳統(tǒng)著作權保護方式無法實現(xiàn)著作權法的目的。網(wǎng)絡著作權與傳統(tǒng)財產(chǎn)權、著作權的差異性、新技術發(fā)展的不可預測性以及來自盜版產(chǎn)業(yè)的競爭使以授權機制為中心的整體性著作權實現(xiàn)機制在數(shù)字網(wǎng)絡技術背景下成為必要，而且現(xiàn)有事實已經(jīng)證明這種著作權實現(xiàn)

80、機制已經(jīng)出現(xiàn)成效。不僅如此，最新網(wǎng)絡技術的發(fā)展也使我們有理由相信以授權核心的整體性著作權實現(xiàn)機制在未來將發(fā)揮越來越重要的作用。 </p><p>　　首先，云計算技術的發(fā)展不僅可以從技術上保障授權商業(yè)模式的實施，而且更有利于控制侵權。云技術時代的來臨將會使更多的終端設備接入云端，數(shù)據(jù)同步、云存儲以及新的應用將大大提高授權商業(yè)模式的用戶體驗，這將進一步促進商業(yè)模式的不斷發(fā)展。隨著網(wǎng)絡接入和終端設備的進一步普及，過去

81、P2P時代的上傳、下載、傳播將逐漸減少甚至消失，這從客觀上有利于控制大規(guī)模復制傳播的侵權行為，瓦解非法服務，使更多用戶轉向合法的授權服務。 </p><p>　　其次，大數(shù)據(jù)的價值挖掘使得作品授權商業(yè)模式在未來很長一段時期內(nèi)使免費或以非常低廉的價格向用戶提供作品成為可能。對開放型商業(yè)模式來說，一個非常大的挑戰(zhàn)在于其一旦收費，將會有很大一部分用戶專享免費的非法服務。而大數(shù)據(jù)技術的迅猛發(fā)展使用戶愛好、消費習慣等數(shù)據(jù)成

82、為價值不可限量的金礦，這可以使授權商業(yè)模式一方面免費或以較低價格向用戶提供音樂、影視等作品服務，另一面通過大數(shù)據(jù)價值挖掘彌補其取得著作權的成本。目前，我國消費者缺乏著作權意識，付費意愿不高，這使音樂產(chǎn)業(yè)對音樂服務進行全面收費在短期內(nèi)非常困難。在這種背景下，大數(shù)據(jù)技術的發(fā)展可以為授權商業(yè)模式爭取用戶、培養(yǎng)用戶付費習慣提供寶貴的緩沖時間。 </p><p>　　再次，3D打印領域很可能成為整體性著作權實現(xiàn)機制發(fā)揮作用

83、的新領域。雖然3D打印技術目前仍然處于起步階段。但隨著打印材料技術的不斷成熟，3D打印技術將對傳統(tǒng)制造業(yè)起到顛覆性的影響。3D打印技術將使對著作權作品的大規(guī)模復制從虛擬網(wǎng)絡世界擴張到現(xiàn)實世界。只要輸入需要的材料，人們通過掃描或在網(wǎng)絡上取得數(shù)據(jù)，可以利用3D打印機高質(zhì)量、高效率地打印一切物品?？梢灶A見，對三維作品的未經(jīng)授權的復制在不遠的將來很可能成為繼P2P技術以來著作權保護的又一新的難題。如果將來仍然用傳統(tǒng)的著作權保護思維去規(guī)制3D打印

84、，那么對P2P技術規(guī)制失敗的故事很有可能重新上演。我們有理由相信，整體性著作權實現(xiàn)機制在解決未來可能出現(xiàn)的3D打印領域的著作權問題方面將發(fā)揮重要的作用。 </p><p>　　美國音樂產(chǎn)業(yè)解決大規(guī)模網(wǎng)上作品使用問題的教訓和經(jīng)驗表明：既有的網(wǎng)絡著作權保護方式無法應對新技術帶來的挑戰(zhàn)，以開放型著作權保護模式為中心的整體性著作權實現(xiàn)機制是數(shù)字網(wǎng)絡技術背景下著作權實現(xiàn)的必然選擇。我國網(wǎng)絡著作權尤其是在網(wǎng)絡音樂著作權領域侵

85、權糾紛不斷，其根本原因在于網(wǎng)絡著作權的授權渠道不暢造成。B86我國可以吸取美國的經(jīng)驗和教訓，將網(wǎng)絡著作權實現(xiàn)的重心放在以增加合法使用為中心的整體性著作權實現(xiàn)機制上，而不是單純依靠強制執(zhí)法去減少非法使用，這應當是應對數(shù)字網(wǎng)絡技術對著作權保護和實現(xiàn)帶來的挑戰(zhàn)的理性思路。 </p><p>　　The Dilemma and Solution of Copyright Realization in Digital Ne

86、twork Environment——A Positive Analysis of U.S. Music Industry in the Background of P2P Technology </p><p>　　MEI Xia-ying JIANG Fu-xiao </p><p>　　Abstract：The digital network technology has prese

87、nted great challenge to the protection of copyright. The current measures for network copyright protection， such as technical protection measures， copyright infringement actions and graduated response regime， have fallen

88、 into a dilemma. An integrated mechanism of copyright realization centered on copyright licensing should be adopted considering differences among the digital copyright， tangible property and traditional copyright， the un