我國農(nóng)村土地資產(chǎn)證券化的制度性研究

1、<p>　　我國農(nóng)村土地資產(chǎn)證券化的制度性研究</p><p>　　[摘 要]“三農(nóng)問題”一直是黨和政府最關(guān)心的社會熱點，農(nóng)村土地本身蘊含著巨大的財富未被發(fā)掘和開發(fā)。作為市場經(jīng)濟的高級發(fā)展形式，證券市場由于其市場經(jīng)濟機制手段可以為農(nóng)業(yè)的發(fā)展作出應(yīng)有的貢獻，將土地產(chǎn)權(quán)證券化，不僅能借助資本市場完成土地產(chǎn)權(quán)保護，而且有利于籌集農(nóng)村發(fā)展資金，深入建設(shè)農(nóng)村。文章從法律視角探討農(nóng)村土地資產(chǎn)證券化的制度性問題。 &

2、lt;/p><p>　　[關(guān)鍵詞]農(nóng)村土地；證券市場；資產(chǎn)證券化 </p><p>　　[DOI]10.13939/j.cnki.zgsc.2016.16.020 </p><p>　　縱觀西方國家的理論與實踐，資產(chǎn)證券化作為一種新興事物，自20世紀(jì) 70 年代初在美國資本市場誕生以來，憑借其資產(chǎn)信用融資、結(jié)構(gòu)融資和表外融資的優(yōu)勢，在金融領(lǐng)域成為最重大和發(fā)展最迅速的一種

3、金融創(chuàng)新工具。而其中土地的資產(chǎn)證券化就成為農(nóng)村金融創(chuàng)新和農(nóng)村現(xiàn)代化發(fā)展的一種有益嘗試。目前，土地資產(chǎn)證券化在發(fā)達國家，如美國、日本、德國等，已成為一種較為成熟的金融衍生工具，與此相比，我國對土地資產(chǎn)證券化的理論研究卻相對落后?？傮w上講，不但實踐上還基本處于簡單的股份化和抵押貸款進行融資，而且理論研究也尚未進入到核心領(lǐng)域，對土地資產(chǎn)證券化的內(nèi)在理念和運行機制也沒有深入探討，只是基于資產(chǎn)證券化的研究有個大概的把握，對農(nóng)村的土地資產(chǎn)證券化的認

4、識和研究更是鮮見。如此，在推動土地資產(chǎn)證券化對農(nóng)村的本土化方面的進程就非常困難。 </p><p>　　筆者擬借鑒相關(guān)文獻的理論成果進行比較研究，分析我國在農(nóng)村土地資產(chǎn)證券化過程中面臨的法律障礙，論證我國農(nóng)村土地資產(chǎn)證券化在法律上的可行性，提供法學(xué)理論的支持，促進農(nóng)村的金融改革與創(chuàng)新。 </p><p>　　1 農(nóng)村土地資產(chǎn)證券化概述 </p><p>　　“資產(chǎn)證

5、券化（Asset Securitization）的浪潮發(fā)端于美國政府支持并積極參與的住房抵押貸款二級市場。”從最初 1970 年屬于美國政府的政府國民抵押協(xié)會首次發(fā)行以住房抵押貸款為擔(dān)保的抵押擔(dān)保證券后，在短短三十幾年間，已經(jīng)發(fā)展出信用卡應(yīng)收款和汽車貸款、商業(yè)收入、特許費收入、過路費收入等的證券化，成為風(fēng)靡全球的新型金融工具。雖然對資產(chǎn)證券化的討論可以在許多金融和法律的文獻中發(fā)現(xiàn)，但是至今資產(chǎn)證券化還沒有一個確定的法律含義。 </

6、p><p>　　本文結(jié)合各國學(xué)者的學(xué)說和國內(nèi)的普遍性說法，大致認為：資產(chǎn)證券化是一種資產(chǎn)信用融資、結(jié)構(gòu)性融資以及表外性融資的結(jié)合，發(fā)起人把能在未來產(chǎn)生穩(wěn)定現(xiàn)金流的原始資產(chǎn)出售給一家特殊目的機構(gòu)（Special Purpose Vehicle，簡稱 SPV），SPV 的原始概念來自于中國墻（China Wall）的風(fēng)險隔離設(shè)計，專為達到"破產(chǎn)隔離"的而設(shè)計。SPV 在資產(chǎn)證券化中具有特殊的地位，它是

7、整個資產(chǎn)證券化過程的核心，各個參與者都將圍繞著它來展開工作。SPV 有特殊目的公司（Special Purpose Company，SPC）和特殊目的信托（Special Purpose Trust， SPT）兩種主要法律形式。SPV 的本質(zhì)可以是一個法人實體，可以是一個空殼公司，也可以是擁有國家信用的中介。通過其一系列的組合、包裝等金融性安排，分離原始資產(chǎn)的收益和風(fēng)險并增強其資產(chǎn)的信用，最后轉(zhuǎn)化成有擔(dān)保的可自由流通的證券，據(jù)以流通融資

8、的過程。 </p><p>　　我國以1992年海南三亞市丹洲小區(qū)將800畝土地作為發(fā)行標(biāo)的物，以地產(chǎn)銷售和存款利息收入作為投資者收益來源而發(fā)行的2億元地產(chǎn)投資券拉開土地資產(chǎn)證券化的序幕。土地資產(chǎn)證券化的原理就是在金融經(jīng)濟和相關(guān)法律配合下，證券發(fā)起人把能產(chǎn)生預(yù)期現(xiàn)金流或者在“真實出售”后能產(chǎn)生現(xiàn)金流的不動產(chǎn)物權(quán)以及與不動產(chǎn)相關(guān)的債權(quán)、股權(quán)經(jīng)過資產(chǎn)定價評估后集中成一個資產(chǎn)池，經(jīng)過專業(yè)的信用評級機構(gòu)和信用增級機構(gòu)進行

9、資產(chǎn)的特殊化處理后，將原先流通性差、不易拆分的土地資產(chǎn)拆分成具有高信用級別的均等的小份額證券，從而達到融資目的的一種融資模式。簡單地說，也就是把土地這一種靜態(tài)價值形態(tài)轉(zhuǎn)換成具有流通性的證券形態(tài)。這正如臺灣學(xué)者謝哲勝解釋不動產(chǎn)（在一定程度上主要是指土地）證券化的本質(zhì)時認為“所謂不動產(chǎn)證券化，顧名思義就是將不動產(chǎn)上的財產(chǎn)權(quán)變成證券形態(tài)”。[1] </p><p>　　關(guān)于農(nóng)村土地資產(chǎn)證券化的實現(xiàn)方式，理論界討論頗多，

10、鄧大才認為土地承包權(quán)證券化的類型主要有申請抵押貸款、發(fā)行抵押債券和發(fā)行股票三種；[2]朱玉林認為：“（農(nóng)村）土地證券化按照擔(dān)保標(biāo)的（即投資標(biāo)的）的不同，可分為以下三種類型：一是以土地抵押貸款為擔(dān)保；[3]二是以土地項目貸款（無抵押）為擔(dān)保；三是以土地資產(chǎn)收益為擔(dān)保?！盵3] </p><p>　　筆者認為，在中國的語境下，農(nóng)村土地證券化就是以農(nóng)村土地為載體并以其承包經(jīng)營的收益作為擔(dān)保發(fā)行證券的過程。農(nóng)民在其中分到

11、的將不會是一塊塊現(xiàn)實的土地，而是代表這些土地價值的收益憑證。這種操作模式將本來價值量大但又不易拆分的土地強化其流動性，并在增加其產(chǎn)權(quán)價值的條件下拆分其價值額度，使其資產(chǎn)化，并利用資本市場的強大融資功能，盤活土地資產(chǎn)，使土地資產(chǎn)市場化，進而實現(xiàn)農(nóng)業(yè)的現(xiàn)代產(chǎn)業(yè)化發(fā)展。 </p><p>　　2 農(nóng)村土地資產(chǎn)證券化現(xiàn)有的制度困境 </p><p>　　在我國大陸地區(qū)，農(nóng)村土地資產(chǎn)的證券化作為一個

12、新興的金融與不動產(chǎn)結(jié)合的事物，在現(xiàn)有的法律框架和配套制度環(huán)境上陷入了異常困境。法律的滯后性弊端在此次綜合型金融工具中顯露無遺。據(jù)筆者考察分析，農(nóng)村土地資產(chǎn)證券化在我國大陸地區(qū)發(fā)展有以下幾個制度困境。 </p><p>　　2.1 產(chǎn)權(quán)關(guān)系不清晰 </p><p>　　農(nóng)村土地證券化的發(fā)展必須以明晰土地產(chǎn)權(quán)為前提。而我國農(nóng)村土地產(chǎn)權(quán)相對城市土地卻更加模糊，經(jīng)濟學(xué)家周其仁在《農(nóng)民收入是一連串事

13、件》中強調(diào)：農(nóng)民收入的問題是農(nóng)地制度問題，農(nóng)地制度的根本問題是產(chǎn)權(quán)模糊的問題。 </p><p>　　農(nóng)村土地產(chǎn)權(quán)大致包括集體土地所有權(quán)，農(nóng)戶的承包經(jīng)營權(quán)，處分權(quán)，收益權(quán)等權(quán)能。國家法律雖然規(guī)定了農(nóng)村土地的所有權(quán)歸集體所有，但是具體的所有權(quán)行使代表、產(chǎn)權(quán)管理主體以及問責(zé)主體都沒有規(guī)定，因此權(quán)責(zé)不明。集體所有權(quán)組織的產(chǎn)權(quán)與農(nóng)戶利益嚴重被侵犯。 　　2.2 缺乏統(tǒng)一的土地產(chǎn)權(quán)流轉(zhuǎn)市場 </p><

14、;p>　　金融證券市場的發(fā)展，需要金融市場發(fā)展的多樣化、多元化以及高端化。要發(fā)展農(nóng)村土地資產(chǎn)的證券化，順利完成土地資產(chǎn)的融資，就必須要求土地是一個較為完整的生產(chǎn)要素，否則無法完全發(fā)揮土地的融資功能。因此，土地產(chǎn)權(quán)的市場化是土地資產(chǎn)發(fā)揮融資功能的平臺和前提。而就我國目前的情況來看，我國還沒有統(tǒng)一的土地產(chǎn)權(quán)登記制度，雖然各省市還出現(xiàn)了聯(lián)合產(chǎn)權(quán)交易所，也給農(nóng)村土地產(chǎn)權(quán)交易提供了一定的平臺，但從大部分的聯(lián)合產(chǎn)權(quán)交易所的交易對象來看，農(nóng)村土

15、地產(chǎn)權(quán)的交易還十分稀少，再加上大部分的農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)仍奉行“增人不增地，減人不減地”的計劃性分配制度，農(nóng)村土地的產(chǎn)權(quán)交易任重而道遠。 </p><p>　　2.3 現(xiàn)行法律對不動產(chǎn)資產(chǎn)證券化有立法缺陷 </p><p>　　在我國大陸地區(qū)的現(xiàn)有金融證券法律框架內(nèi)，有關(guān)資產(chǎn)證券化的法律法規(guī)不僅數(shù)量較少，而且法律效力層級也比較低，如只有《金融機構(gòu)信貸資產(chǎn)證券化試點監(jiān)督管理辦法》《信貸資產(chǎn)證

16、券化試點管理辦法》《資產(chǎn)證券化稅收政策》《信貸資產(chǎn)證券化試點會計處理規(guī)定》等由中國人民銀行、國家財政部等部門頒布的辦法、政策以及通知。而一些發(fā)達國家主要是通過立法的形式來促進資產(chǎn)證券化的實施。例如，法國有專門的《證券化法》，韓國有《不良資產(chǎn)證券化法》，美國雖然沒有專門的證券化法法規(guī)，但美國具備完善的法律體系，如《破產(chǎn)法》《證券法》《證券交易法》《投資公司法》《信托契約法》《不動產(chǎn)投資信托法》《金融機構(gòu)改革復(fù)興和強化法案》《金融資產(chǎn)證券化

17、投資信托法》等。我國大陸地區(qū)的資產(chǎn)證券化在立法上存在滯后性。 </p><p>　　3 解決農(nóng)村土地資產(chǎn)證券化困境的制度性思考 </p><p>　　3.1 完善和構(gòu)建適應(yīng)資產(chǎn)證券化的土地產(chǎn)權(quán)制度 </p><p>　　產(chǎn)權(quán)明晰是資產(chǎn)證券化的首要條件，產(chǎn)權(quán)是一個有關(guān)財產(chǎn)的權(quán)利集合概念。在現(xiàn)有法律框架內(nèi)，對農(nóng)村土地規(guī)定是所有權(quán)歸農(nóng)村集體所有，使用權(quán)歸農(nóng)戶。但法律規(guī)定的

18、所有權(quán)代表并不清晰，存在多級主體都“可以”享有的“一物多權(quán)” 局面，嚴重違反了物權(quán)法的“一物一權(quán)”原理，且現(xiàn)有法律對村集體的所有權(quán)與農(nóng)戶的經(jīng)營權(quán)之間也沒有明確關(guān)系。 </p><p>　　筆者認為對于村委與村集體經(jīng)濟組織這一類村級別的所有權(quán)無論給誰都是一種比較清晰的界定?？梢允撬袡?quán)歸屬村委，由村委委托村集體經(jīng)濟組織行使，由村民小組進行監(jiān)督；可以是所有權(quán)歸屬村民小組，由村集體經(jīng)濟組織代表行使，并讓村委提供黨政服務(wù)

19、和指導(dǎo)；也可以是所有權(quán)歸屬村集體經(jīng)濟組織行使，由村委和村民小組進行監(jiān)督指導(dǎo)。 </p><p>　　3.2 完善農(nóng)戶土地經(jīng)營權(quán)制度 </p><p>　　完善農(nóng)民土地經(jīng)營權(quán)是完善農(nóng)村產(chǎn)權(quán)制度的核心。現(xiàn)行的農(nóng)村土地經(jīng)營實行的是家庭聯(lián)產(chǎn)承包責(zé)任制，是一種半計劃半市場的產(chǎn)物，因此，這種社會主義的集體經(jīng)濟的生產(chǎn)責(zé)任制看似市場化，但此制度還附帶著諸多計劃配給的性質(zhì)。 </p><

20、p>　　農(nóng)民承包經(jīng)營權(quán)是一個債權(quán)，此債權(quán)對我國現(xiàn)有的農(nóng)村集體所有權(quán)的威懾下是一個不完整的、不確定的、不連續(xù)的債權(quán)，因此要做實農(nóng)民的經(jīng)營權(quán)，擴大農(nóng)民對土地的產(chǎn)權(quán)權(quán)能，就要把農(nóng)民這一承包經(jīng)營權(quán)物權(quán)化、法定化。要把農(nóng)民的承包經(jīng)營權(quán)的登記制度落實，在法定公示的基礎(chǔ)上賦予農(nóng)民更多的產(chǎn)權(quán)權(quán)能，擁有相應(yīng)的農(nóng)地占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)和部分處分權(quán)等。此外，根據(jù)相應(yīng)的權(quán)能還可以依法從事有償轉(zhuǎn)讓、租賃、轉(zhuǎn)包、反租倒包、聯(lián)營入股、抵押等經(jīng)營活動。還應(yīng)適當(dāng)

21、再延長承包期限，給農(nóng)民以產(chǎn)權(quán)的穩(wěn)定感。除此，必須改革農(nóng)村土地“增人不增地，減人不減地”的分配制度，這種農(nóng)地數(shù)量與質(zhì)量的分配不均是農(nóng)民土地經(jīng)營權(quán)分配不公平，社會分配機制不完善的又一大根源。農(nóng)村集體經(jīng)濟組織或者村委會等作為村一級的產(chǎn)權(quán)所有者應(yīng)該定時根據(jù)村里的實際情況重新分配農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)。 </p><p>　　3.3 完善農(nóng)地產(chǎn)權(quán)流轉(zhuǎn)制度 </p><p>　　3.3.1 明確產(chǎn)權(quán)流轉(zhuǎn)主

22、體 </p><p>　　現(xiàn)有法律經(jīng)濟制度下的農(nóng)地產(chǎn)權(quán)是采取所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)相分離的模式，因此，農(nóng)地產(chǎn)權(quán)流轉(zhuǎn)也涉及兩方主體。一方是作為農(nóng)地產(chǎn)權(quán)所有權(quán)身份的村委、村集體等村一級別；另一方是作為擁有農(nóng)地經(jīng)營權(quán)的農(nóng)戶。村級集體經(jīng)濟組織作為所有權(quán)主體也擁有農(nóng)地產(chǎn)權(quán)流轉(zhuǎn)的主體資格。農(nóng)戶擁有農(nóng)地經(jīng)營權(quán)，因此，也是農(nóng)地產(chǎn)權(quán)交易的主體。 </p><p>　　3.3.2 完善農(nóng)地產(chǎn)權(quán)交易價格機制 </

23、p><p>　　完善的價格機制是實現(xiàn)資源優(yōu)化配置的核心。價格是市場資源配置的信號。完善的價格機制能夠有效促進市場經(jīng)濟的發(fā)展，實現(xiàn)資源優(yōu)化配置，在市場信息不對稱的情況下，惡性價格信息會造成“價賤傷農(nóng)”，這對于提高農(nóng)民收入水平是一個打擊，不利于解決三農(nóng)問題。因此，國家要適當(dāng)干預(yù)市場，糾正市場的失序狀態(tài)，完善農(nóng)地交易分等、定級、估價制度，完善農(nóng)地產(chǎn)權(quán)的交易的法律程序，從根本上完善農(nóng)地產(chǎn)權(quán)交易價格機制。 </p>

24、<p>　　3.4 完善現(xiàn)行立法 </p><p>　　3.4.1 SPV建設(shè)建議 </p><p>　　借鑒西方各國以及中國臺灣地區(qū)的土地資產(chǎn)證券化的經(jīng)驗，我們可以看到各國以及我國臺灣地區(qū)基本上都有專門針對特殊目的機構(gòu) SPV 的單行立法。我國的社會主義法治體系與美國的松散性立法與案例法司法制度有較大不同，考慮到立法成本問題，在特殊目的機構(gòu)的立法上筆者認為應(yīng)該借鑒日本、法國

25、和我國臺灣地區(qū)，對特殊目的機構(gòu)進行單獨統(tǒng)一立法。比如，我國在設(shè)立特殊目的機構(gòu)上可借鑒日本的《資產(chǎn)流動化法》對特定目的機構(gòu)不設(shè)最低資本額的限制規(guī)定。對特殊目的機構(gòu)組織形式，應(yīng)當(dāng)構(gòu)建可供當(dāng)事人自由選擇的公司型和信托型的雙軌制。由于特殊目的機構(gòu)的法律地位涉及相關(guān)的公司法、信托法、證券法、稅法等多部法律，如要專門為資產(chǎn)證券化而逐一修改，則立法成本較大，因此制定專門規(guī)制特殊目的機構(gòu)的法律是有效解決方法，并根據(jù)立法的法律效力層級規(guī)定特別法優(yōu)先適用于

26、普通法，就很好的解決了設(shè)立特殊目的機構(gòu)所面臨的法律障礙。 </p><p>　　3.4.2 金融法規(guī)完善建議 </p><p>　　除完善證券、銀行、保險業(yè)的金融法建議之外，我國政府在土地資產(chǎn)證券化的金融政策支持上要占主導(dǎo)地位，用政策鼓勵金融機構(gòu)下基層、駐農(nóng)村，為農(nóng)民的利益和特性量身考慮，完善相關(guān)金融業(yè)務(wù)，在可控可評估范圍內(nèi)多開發(fā)有益于農(nóng)村的金融產(chǎn)品；統(tǒng)一農(nóng)村金融資產(chǎn)負債管理辦法，建立一整

27、套科學(xué)合理并具人性化的各項指標(biāo)體系和效益評估辦法等。 </p><p><b>　　4 小 結(jié) </b></p><p>　　農(nóng)村土地資產(chǎn)證券化的發(fā)展是虛擬經(jīng)濟與實體產(chǎn)業(yè)的又一次創(chuàng)新性結(jié)合。虛擬經(jīng)濟在給經(jīng)濟發(fā)展帶來高速快捷的同時也給實體經(jīng)濟的發(fā)展帶來了風(fēng)險和不穩(wěn)定，因此，市場經(jīng)濟不能沒有國家干預(yù)，農(nóng)村土地資產(chǎn)證券化也不例外，農(nóng)村證券市場需要國家進行培育發(fā)展，在發(fā)展過程

28、中也需要國家進行市場糾偏。另外，由于金融市場本身的安全價值需求使得農(nóng)村土地資產(chǎn)證券化也需要國家的適度監(jiān)管和預(yù)防，避免金融風(fēng)險殃及農(nóng)業(yè)的發(fā)展。因此，可以說農(nóng)村土地資產(chǎn)證券化的研究任重而道遠。 </p><p><b>　　參考文獻： </b></p><p>　　[1]謝哲勝.不動產(chǎn)證券化之研究[J].臺大法學(xué)論從，1997，27 （1）：45. </p>

29、<p>　　[2]鄧大才.試論農(nóng)村土地承包權(quán)證券化[J].財經(jīng)研究，2003，29（4）：48. </p><p>　　[3]朱玉林，陳洪.農(nóng)村土地證券化融資研究[J].經(jīng)濟地理，2006，26（3）：412. </p><p>　　[4]柴瑞澤.我國信貸資產(chǎn)證券化法律規(guī)制現(xiàn)狀分析及改革建議[J].中國市場，2015（25）. </p><p>　　[5