論公司章程自治

1、<p><b>　　論公司章程自治</b></p><p>　　摘 要 新《公司法》大幅增加了任意性規(guī)范的內(nèi)容，更加注重公司自治原則的體現(xiàn)，從而尊重和保障股東的權(quán)利。其任意性規(guī)則主要體現(xiàn)在公司章程中，而公司章程的制定和修改，有時會與《公司法》的強制性規(guī)范有所沖突。為了更好的處理此種沖突，應(yīng)明確公司法的強制性規(guī)范和公司章程自治的界限。 </p><p>　　關(guān)

2、鍵詞 公司章程 章程自治 強制 </p><p>　　作者簡介：高曉，山東理工大學(xué)馬克思主義學(xué)院研究生，研究方向：馬克思主義法學(xué)理論與社會主義法制建設(shè)。 </p><p>　　中圖分類號：D922.29文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：1009-0592（2013）02-090-02 </p><p>　　公司章程是指公司由出資人依法制定的，對公司、股東、經(jīng)營管理人員有約束力

3、，規(guī)定公司組織及活動基本規(guī)則的自治規(guī)則。它既是公司成立的基礎(chǔ)，也是公司賴以生存的靈魂。 </p><p>　　一、公司章程的性質(zhì) </p><p>　　對于公司章程性質(zhì)的理論探討，主要有三種觀點，即契約說、憲章說和自治法說。 </p><p><b>　　（一）契約說 </b></p><p>　　契約說主要為英美法系國

4、家主張。契約說認(rèn)為，章程是基于公司與股東、股東之間的共同意思形成的一種協(xié)議，對公司、股東具有約束力，因此具有“合同”的性質(zhì)，是一種契約。契約說表達(dá)了當(dāng)事人的意思自治原則，有其合理性。公司章程強調(diào)授權(quán)性規(guī)范，忽視強制性規(guī)范。私法上的締約各方的同意公司的合法性，公司章程成為個人權(quán)利交易的書面契約。 </p><p><b>　　（二）憲章說 </b></p><p>　　

5、契約說強調(diào)當(dāng)事人自治和市場功能，沒有國家強制性規(guī)范，公司被控制股東利用，造成公司和其他股東損失。憲章說認(rèn)為，公司章程應(yīng)該在基于合理分析的情況下，加大對公司條款的強制性規(guī)范，縮小股東制定和修改章程的權(quán)限，彌補契約說的缺陷。公司章程具有最高效力，是公司內(nèi)部的根本法。但是憲章說過分強調(diào)國家強制干預(yù)，不符合市場經(jīng)濟要求。 </p><p><b>　?。ㄈ┳灾畏ㄕf </b></p>

6、<p>　　自治法說是大陸法系國家的傳統(tǒng)認(rèn)識。認(rèn)為公司章程是公司內(nèi)部的自治法，不僅約束章程的制定者或者發(fā)起人，而且約束公司機關(guān)及新加入公司的股東。公司內(nèi)部的經(jīng)營管理制度等不能與章程想抵觸，否則無效。該說既體現(xiàn)了當(dāng)事人意思自治，也兼顧章程的法規(guī)性質(zhì)，而且建立了保護(hù)少數(shù)股東和債權(quán)人等公司參與人利益的機制。 </p><p>　　筆者贊同自治法說。自治法說強調(diào)公司章程自治，對于當(dāng)下的中國市場經(jīng)濟發(fā)展具有意義。

7、新公司法修改后，大幅增加了任意性規(guī)范的內(nèi)容，更加注重公司自治原則的體現(xiàn)，尊重和保障股東的權(quán)利。強調(diào)公司章程自治，有利于完善公司的經(jīng)營管理制度，提高公司的治理水平。 </p><p>　　二、公司章程自治的邊界 </p><p>　　公司章程不是絕對自治的，同時受到公司法強制性規(guī)范的規(guī)制。公司章程自治的界限取決于在公司法范圍內(nèi)享有多大程度的任意性，公司章程應(yīng)該在公司法范圍內(nèi)實現(xiàn)自治，所以章程

8、自治的邊界是多視角全方位的。 </p><p>　?。ㄒ唬痉ㄒ?guī)則體系分類界定 </p><p>　　1.愛森伯格三分法 </p><p>　　愛森伯格在其文章《公司法的結(jié)構(gòu)》中將公司法規(guī)則分為三類：賦權(quán)型規(guī)則指公司參與者可以自由設(shè)定規(guī)則，依照特定方式采納這些規(guī)則，即賦予其法律效力。補充型規(guī)則或任意性規(guī)則指除非公司參與者明確采納其他規(guī)則，否則這些規(guī)則當(dāng)然地具有效

9、力。強制型規(guī)則是指不容許公司參與者以任何方式變更的規(guī)則。 </p><p>　　依據(jù)規(guī)則調(diào)整的對象，愛森伯格將規(guī)則分為三類：結(jié)構(gòu)性規(guī)則是指調(diào)整決策權(quán)在公司機關(guān)和公司機關(guān)的代理人之間的配置、行使決策權(quán)的條件、對公司機關(guān)和代理人控制權(quán)的配置，以及有關(guān)公司機關(guān)和公司代理人行為之間信息流動等事項的規(guī)則。分配性規(guī)則是指調(diào)整對股東資產(chǎn)分配等事項的規(guī)則。信義性規(guī)則：指規(guī)定經(jīng)理人和控制股東義務(wù)的規(guī)則。規(guī)定經(jīng)理人和控制股東的義務(wù)。

10、 </p><p>　　在這些概念的基礎(chǔ)上，愛森伯格進(jìn)一步表明了對公司規(guī)則類型的觀點： </p><p>　?。?）在閉鎖公司中，股東人數(shù)較少，且大多直接參與管理，監(jiān)督公司經(jīng)營，因此，結(jié)構(gòu)性和分配性規(guī)則應(yīng)當(dāng)以賦權(quán)型和補充型規(guī)則為主，體現(xiàn)章程自治性，信義性規(guī)則應(yīng)以強制型規(guī)則為主，體現(xiàn)公司法強制性。 </p><p>　?。?）在公開公司中，股東人數(shù)較多，大多不直接參與

11、管理和公司經(jīng)營，在股東與管理層存在重大利益沖突時，信義性規(guī)則和結(jié)構(gòu)性規(guī)則應(yīng)以強行性規(guī)則為主，體現(xiàn)公司法強制性，分配性規(guī)則應(yīng)以賦權(quán)性規(guī)則為主，體現(xiàn)公司章程自治性。 </p><p><b>　　2.湯欣二分法 </b></p><p>　　湯欣在《論公司法的性格――強行法或任意法》中將公司法的規(guī)則分為兩類：普通規(guī)則是指有關(guān)公司的組織、權(quán)力分配和運作及公司資產(chǎn)和利潤分配等

12、具體制度的規(guī)則?；疽?guī)則是指涉及有關(guān)公司內(nèi)部關(guān)系的基本性質(zhì)的規(guī)則。 </p><p>　　在上述概念基礎(chǔ)上，湯欣進(jìn)一步對公司規(guī)則類型標(biāo)明觀點： </p><p>　?。?）在有限責(zé)任公司中，公司法應(yīng)尊重股東的合意，在公司組織等具體制度方面遵循普通規(guī)則以任意性規(guī)范為主的原則。為了保護(hù)股東的預(yù)期利益，在基本規(guī)則方面，應(yīng)以強制性規(guī)則為主。 </p><p>　?。?）在股

13、份有限公司中，決策層和管理層分離，在管理層與股東之間發(fā)生利益沖突基本規(guī)則和權(quán)力分配的普通規(guī)則中，應(yīng)當(dāng)以強制性規(guī)則為主。有關(guān)利潤分配的普通規(guī)則，允許公司自行決定，以任意性規(guī)范為主。 </p><p>　?。ǘ墓菊鲁趟庪A段界定 </p><p>　　1.公司章程制定階段 </p><p>　　公司章程制定往往處于公司設(shè)立階段，在閉鎖公司中，公司的股東由于合意設(shè)立

14、公司，公司章程是全體股東的意思表示，因此公司章程應(yīng)該視為全體股東一致通過。在公開公司中，公司章程是在創(chuàng)立大會中通過，并不要求全體股東一致通過，而是多數(shù)表決通過即可。為了市場機制作用得到更好的發(fā)揮，在公司章程制定階段應(yīng)以賦權(quán)型和推定型規(guī)則為主，賦予股東和公司更多的權(quán)利。 </p><p>　　2.公司章程修改階段 </p><p>　　為了公司高效運營，公司章程需要修改。相對于初始的公司章程

15、，后續(xù)公司章程修改在很大程度上是由控股股東和管理層決定的。公司控股股東和管理層修改的章程更傾向于維護(hù)自身的利益，侵犯中小股東的合法利益。在公司章程修改階段，公司法應(yīng)該設(shè)立強制性條款更多的限制修改公司章程的自由，保護(hù)公司和中小股東的利益。章程修該階段的章程自治應(yīng)該小于章程公司制定階段的章程自治。 　　（三）從公司事務(wù)性質(zhì)界定 </p><p><b>　　1.公司內(nèi)部事務(wù) </b></

16、p><p>　　公司的內(nèi)部事務(wù)主要是股東與公司之間、股東之間、公司組織機構(gòu)之間的內(nèi)部關(guān)系。在關(guān)于公司內(nèi)部事務(wù)的章程中，應(yīng)該以任意性規(guī)則為主。股東為了自身的利益，對公司事務(wù)直接參與，對公司利益保護(hù)通過公司和股東意思自治來實現(xiàn)的。任意性規(guī)則主要是尊重公司股東的意愿和合意，規(guī)范公司的運行。若在對章程中的公司內(nèi)部事務(wù)加以過多的限制，會導(dǎo)致效率低下，公司自治性降低，而且在公司運行中增加成本，市場功能作用低下，耗費過多的社會成本

17、。因此，在公司內(nèi)部事務(wù)中，公司法應(yīng)該設(shè)定授權(quán)性和任意性條款擴大公司章程的自治空間，提高公司運行效率。 </p><p><b>　　2.公司外部事務(wù) </b></p><p>　　公司的外部事務(wù)主要是公司與第三人的關(guān)系，即債權(quán)人與債務(wù)人、公司與社會之間的關(guān)系。在公司對外經(jīng)營活動中，公司之外的第三人或者其他利益的相關(guān)者無法參與章程的制定和修改，缺少制約公司行為和保護(hù)自身

18、的渠道。在關(guān)于公司外部事務(wù)的章程中，應(yīng)該以強制性規(guī)則為主。強制性規(guī)則主要是對公司行為的硬性規(guī)制和約束，保護(hù)在交易活動中的第三人和社會的利益。為了避免第三人和其他利益的相關(guān)者被動的接受公司的行為，因此，在公司外部事務(wù)中，公司法強制性規(guī)范限制公司章程的自治空間，最大程度的保護(hù)第三人的利益不受損失。 </p><p>　　三、公司法強制性規(guī)范的必要性 </p><p>　　雖然公司法增加了任意性

19、規(guī)范，但是公司法強制性規(guī)范也是必不可少的，尤其是對公司章程的規(guī)范非常重要。 </p><p>　　首先，公司章程自治自身有缺陷。由于公司章程是股東之間的合意，容易導(dǎo)致公司內(nèi)部自治失靈。尤其是控股股東和管理人員為了自身利益，通過修改章程控制公司，損害公司、中小股東及債權(quán)人的利益。公司章程具有過大的自治空間會導(dǎo)致少數(shù)股東控制公司，所以公司章程自治要有界限，公司法強制性規(guī)范對公司章程自治進(jìn)行干預(yù)可以保護(hù)公司、中小股東及

20、債權(quán)人的利益。 </p><p>　　其次，公司追求利益最大化，公司章程自治能夠保證公司效率最大化，但是沒有強制性規(guī)范的約束就不能兼顧公平。賦權(quán)性規(guī)范和任意性規(guī)范使公司章程自治空間過大，如果立法要滿足公平的目標(biāo)，則需要制定強制性規(guī)范直接制約公司的行為，促使公司履行一定的社會責(zé)任，來保證目標(biāo)的實現(xiàn)。 </p><p>　　四、公司章程是自治與強制融合的產(chǎn)物 </p><p

21、>　　（一）公司章程絕對適用公司法的強制性規(guī)范 </p><p>　　公司章程是以公司法為前提制定和修改的，公司法的強制性規(guī)范當(dāng)然地適用于公司章程。公司法規(guī)定，公司章程的制定和修改違反法律、法規(guī)的強行性規(guī)定導(dǎo)致公司章程絕對無效。公司法對公司設(shè)立、內(nèi)部組織成立及相互關(guān)系都有明確規(guī)定，對于公司法中的強制性規(guī)范，公司章程必須絕對適用，否則導(dǎo)致公司章程無效。比如說，公司的經(jīng)營范圍涉及國家安全、公共利益，屬于法律、行

22、政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項目，應(yīng)依法經(jīng)過批準(zhǔn)，體現(xiàn)了國家強制性。 </p><p>　?。ǘ┕菊鲁炭梢宰兏蚺懦痉ǖ娜我庑砸?guī)范 </p><p>　　首先，公司法中的任意性規(guī)范是為了公司股東高效治理公司，可以通過制定章程變動；其次，公司法中的任意性規(guī)范與公司章程規(guī)定發(fā)生沖突時，優(yōu)先適用章程規(guī)定。在最大程度上保障股東的合意，發(fā)揮章程的自治性，制定適合公司自身發(fā)展的個性化章程。公司法強制性

23、規(guī)范過多的限制公司章程自治會導(dǎo)致公司運營效率低下，成本大幅度增加公司股東意志得不到充分發(fā)揮，市場作用發(fā)揮不大。 </p><p>　?。ㄈ┕菊鲁掏晟坪脱a充公司法 </p><p>　　公司法明確了公司的法律地位，賦予公司法人資格。而且公司法對公司設(shè)立到消滅過程中的各種活動和法律關(guān)系作出規(guī)定，保護(hù)公司的運營發(fā)展。但是市場是千變?nèi)f化的，每個公司都是個例，不可能完全適用公司法的規(guī)定。公司章程

24、是公司內(nèi)部的規(guī)范，在公司法允許的范圍內(nèi)制定適合公司的章程，能夠作為公司法的補充，擴大公司法調(diào)整的范圍，體現(xiàn)公司的特點。 </p><p>　?。ㄋ模┕菊鲁碳?xì)化公司法 </p><p>　　公司章程無條件適用公司法強制性規(guī)范，對于公司法中任意性規(guī)范，公司章程可以根據(jù)公司的特點進(jìn)行細(xì)化。公司章程制定的具體實施細(xì)則有助于細(xì)化公司法，為公司運營提供方便，在具體操作中有可執(zhí)行性，對完善公司制度具有

25、重要的作用。 </p><p>　　公司章程自治是公司法的核心理念，是治理公司的有效手段，倡導(dǎo)公司章程自治有著極為重要的理論與實踐意義。公司法強調(diào)公司自治時，公司的私法性或者任意性就比較突出；公司法強調(diào)公司他治時，公司法的公法性或者強制性就比較突出。我們應(yīng)該把握好公司的章程自治和強制這兩個方面，這兩個方面應(yīng)該相互協(xié)調(diào)，才能促進(jìn)公司制度的完善。 </p><p><b>　　參考文

26、獻(xiàn)： </b></p><p>　　[1]朱慈蘊.公司章程兩分法――公司章程自治與他治理念的融合.當(dāng)代法學(xué).2006（5）. </p><p>　　[2][美]M?v?愛森博格著.張開平譯.公司法的結(jié)構(gòu).王保樹主編.商事法論集（第3卷）.法律出版社.2000. </p><p>　　[3]湯欣著.論公司法與合同自由；栽粱慧星主編.民商法論叢（第16卷）.