“承認規(guī)則”理論探析.pdf

1、赫伯特·萊昂內爾·阿道夫·哈特（Herbert.Lionel.Adolphus.Hart）作為20世紀最偉大的法學家之一，在1961年發(fā)表了其代表作——《法律的概念》(TheConceptoflaw)，此書的發(fā)表標識了新分析實證主義法學的產生。人們所熟知的哈特與富勒、與德沃金、與凱爾森等人的論戰(zhàn)可謂20世紀法學發(fā)展不可忽視的大事。正是在這些論戰(zhàn)中，哈特及其所代表的新實證主義法學思想廣為傳播。在哈特的法學體系中，奧斯丁的“主權者的命令”被

2、其以“法律規(guī)則”而取代，從而認為法律是由初級規(guī)則（primaryrules）和次級規(guī)則(secondaryrules)組合而成，借由初級規(guī)則和次級規(guī)則，哈特提出了著名的“法律規(guī)則說”,而承認規(guī)則作為法律規(guī)則說的基礎與核心，重要性不言而喻。承認規(guī)則為其他規(guī)則的辨認及其合法性與否提供了檢驗的標準，對法律制度權威性的維護提供了理論上的支持。作為當代新自然法學派的代表人物，德沃金批判了哈特的承認規(guī)則，指出承認規(guī)則無法對在法律中占有重要地位的法律

3、原則進行鑒別；承認規(guī)則允許法官自由裁量；否認承認規(guī)則所具有的社會規(guī)則屬性。德沃金試圖從根本上顛覆哈特所代表的新分析實證主義法學，所以他選擇以哈特法律規(guī)則中的核心——承認規(guī)則，為其攻擊的對象。在《法律的概念》一書的修訂版中，哈特以后記的方式對德沃金關于自己理論的批判做了一個較為全面的回應。在與德沃金的論戰(zhàn)中，哈特做了一定的妥協(xié)，承認自己的法律理論是一種柔性(包容性)法實證主義（SoftPositivism）?；谌嵝苑▽嵶C主義的立場，哈特

4、認為自己的承認規(guī)則可以鑒別出包含了道德等價值判斷的法律原則，使之成為法律體系的組成部分，只不過在成為法律體系組成部分之前，法律原則要首先通過承認規(guī)則的鑒別。這樣，哈特不僅維護了承認規(guī)則在其法學理論中的核心地位，而且堅持了實證主義法學的“分離命題”。
　　若要了解哈特以及以他為代表的新分析實證主義法學，全面把握承認規(guī)則以及承認規(guī)則的發(fā)展脈絡是一個起點。然而由于哈特本人并沒有明確的給出承認規(guī)則的具體含義，對承認規(guī)則的論述也比較分散，加