埃利希的“活法”基本理論探究.pdf

1、律是推動社會發(fā)展的力量，法律命題應受社會發(fā)展的制約。為了發(fā)揮法學的功能，推動法律發(fā)展就必須強調(diào)法律人的作用。第三部分，國家創(chuàng)制之法和習慣法。國家創(chuàng)制之規(guī)范不同于社會內(nèi)部形成的社會規(guī)范，不能直接運用社會強制，只能借助一些推行國家規(guī)范的強制機構來實施。法律并非起源于國家，而是社會習俗制度的轉化。法典化束縛了法學的自由發(fā)展，縮小了法學的發(fā)展空間。兩相對比可以得出這樣的結論，人們在重視的國家創(chuàng)制之法的同時，更應該尊重習慣法，尊重“活法”。第四部

2、分，核心內(nèi)容——“活法”基本理論。前三部分已經(jīng)為“活法”基本理論的證成奠定了基礎。人類社會聯(lián)合體的內(nèi)部秩序就是法律，是由國家法和活法組成。而活法則是處于社會最下位的社會規(guī)范，它通過各種形式有效地限制人們的行為，形成社會生活中最基本的法律秩序。人們在重視的國家創(chuàng)制之法的同時，更應該尊重習慣法、法學家法等一系列在現(xiàn)實生活中起作用的規(guī)范。在國家創(chuàng)制的法律規(guī)范沒有覆蓋的地方，法官可以運用“自由的裁判方法”去發(fā)現(xiàn)法律。至此，在理論邏輯上，“活法”

3、基本理論得以證成?；罘ɡ碚摬粌H使法律的概念得以擴充，也為人們展現(xiàn)了一種新的法學的研究方法。結論部分指出，作為法律社會學的創(chuàng)始人，埃利希批判地繼承了前人的法學學說，雖然沒有對這一新學科的體系結構作出系統(tǒng)描述，但在奠基意義上對本學科的研究對象、研究方法進行了論述。埃利希由反對法律的實用觀念入手，通過對法律的起源、發(fā)展的回顧，提出社會聯(lián)合體的內(nèi)部秩序才是法律的靈魂，法律發(fā)展的中心不在國家，而在社會。法學研究的主要對象是“活法”，即支配社會生活

4、本身的法律，不應當限于法院所適用的“裁決規(guī)范”和供國家官員做決定的規(guī)則。在這些“裁判規(guī)范”（或規(guī)則）沒有覆蓋的領域，法官可以運用“自由的裁判方法”去發(fā)現(xiàn)法律。“自由的裁判方法”也就成為了嚴格按照國家創(chuàng)制的法律規(guī)則進行判決的“技術主義的判決方法”必要而有益的補充。法律社會學是把法律當作社會現(xiàn)象和服務于一定社會目的的手段來研究，并在對法律和社會進行深入研究的基礎上誕生的，不是脫離法學的純粹社會學研究，也不是脫離社會的純粹的法學研究。關鍵詞：