離職競業(yè)限制協(xié)議實務研究.pdf

1、隨著我國市場經(jīng)濟制度的逐步確立,企業(yè)之間的競爭也日趨激烈,如何保持公正、有序的競爭秩序是市場經(jīng)濟制度面臨的重要課題。從經(jīng)濟學角度而言,企業(yè)總是希望以最小的成本取得最大的經(jīng)濟效益,能夠從競爭對手中以較低的成本獲取商業(yè)秘密無疑是一條保持競爭優(yōu)勢的捷徑,而直接從競爭對手中得到知悉商業(yè)秘密的人才為己所用就是一種低成本、高效益的方式。因此,社會上出現(xiàn)了形形色色的“獵頭”公司以滿足此種需求。而企業(yè)所擁有的商業(yè)秘密是其在激烈競爭的市場中保有競爭優(yōu)勢的

2、重要“法寶”,為此,企業(yè)采取各種保護措施。勞動者與用人單位簽訂的離職競業(yè)限制協(xié)議正是用人單位為預防勞動者泄露其商業(yè)秘密開展不正當競爭行為而設立的“防火墻”。2008年1月1日施行的《勞動合同法》第一次在全國性法律中確立了離職競業(yè)限制協(xié)議的合法地位。由于離職競業(yè)限制協(xié)議涉及勞動者的勞動權(quán)以及用人單位的經(jīng)營自由權(quán),因此,國外立法和判例對該類協(xié)議的效力認定、履行及法律責任均采取了相當謹慎的態(tài)度。本文分別從離職競業(yè)限制協(xié)議的法律屬性、效力考量因

3、素、合同履行的特定規(guī)則以及法律責任四個角度進行闡述,以促進該項制度在實踐中的運用,提高司法實務中的認識。
　　 本文共四章,約4萬余字。
　　 第一章離職競業(yè)限制協(xié)議的法律屬性。第一節(jié)通過對競業(yè)限制基本內(nèi)容、歷史沿革的初步介紹引申出離職競業(yè)限制協(xié)議的背景,闡述離職競業(yè)限制協(xié)議的內(nèi)涵以及法律特征。第二節(jié)通過對離職競業(yè)限制協(xié)議的概念定位的闡述,以及該協(xié)議與保密協(xié)議、法定競業(yè)限制、不可避免披露原則以及脫密期制度比較研究進一步說

4、明離職競業(yè)限制協(xié)議的特點和優(yōu)點。第三節(jié)通過法理學原理分析方式說明離職競業(yè)限制協(xié)議的適法性基礎:第一勞動者的擇業(yè)自由權(quán)與用人單位的經(jīng)營自由權(quán)權(quán)利沖突時應當采用比例原則規(guī)制;第二從勞動法角度分析離職競業(yè)限制協(xié)議的雙方當事人存在實質(zhì)地位上的不公平,契約自由原則應當受到勞動基準法規(guī)制。
　　 第二章離職競業(yè)限制協(xié)議效力考量因素。第一節(jié)從闡述商業(yè)秘密內(nèi)涵以及其與勞動者一般知識、技能和經(jīng)驗區(qū)別的角度說明用人單位擁有商業(yè)秘密的狀況;通過用人單

5、位與國家特定機構(gòu)比較研究,排除后者簽訂離職競業(yè)限制協(xié)議的主體資格。第二節(jié)通過案例實證分析角度對于不同身份的勞動者應當采取區(qū)別的身份識別措施。第三節(jié)通過闡述限制競業(yè)的職業(yè)范圍、競業(yè)限制的地域以及期限的各種學說來論證競業(yè)限制的合理范圍。第四節(jié)分別論述在歸責于勞動者或用人單位的因素導致勞動關(guān)系消滅的情形下,對離職競業(yè)限制協(xié)議效力的影響。第五節(jié)論述經(jīng)濟補償金是離職競業(yè)限制協(xié)議的生效要件之一,并提出應當根據(jù)勞動者不同的身份情況分別確定經(jīng)濟補償金的

6、標準。
　　 第三章離職競業(yè)限制協(xié)議履行中的特定規(guī)則。第一節(jié)論述離職競業(yè)限制協(xié)議履行的特征包括以誠實信用為履行基本規(guī)則,以勞動者不作為義務為表現(xiàn)方式、以勞動者協(xié)作履行為實現(xiàn)義務必要手段。第二節(jié)對離職競業(yè)限制協(xié)議履行中的特殊情況予以分析,包括約定條款不明以及用人單位發(fā)生變化時的履行規(guī)則;由于商業(yè)秘密進入公知領(lǐng)域?qū)е聟f(xié)議應遵循情勢變更原則而解除。第三節(jié)通過對同時履行抗辯權(quán)以及先履行抗辯權(quán)理論闡述,再結(jié)合對上海與深圳兩地對離職競業(yè)限制

7、協(xié)議的地方立法比較研究,從實務角度論述履行離職競業(yè)限制協(xié)議時應當采取同時履行抗辯權(quán)制度。
　　 第四章離職競業(yè)限制協(xié)議的法律責任。第一節(jié)主要論述用人單位的違約責任,主要包括實際履行、支付違約金、違約損害賠償及解除合同,并對各種違約責任的同時適用進行探討。第二節(jié)主要論述勞動者的違約責任形式,認為勞動者違約后原則上不宜適用實際履行的方式;支付違約金是用人單位要求勞動者承擔法律責任的主要方式;并對各種法律責任同時適用進行探討。第三節(jié)闡