債權(quán)出資若干法律問題研究——以市場主導下的債權(quán)出資為視角.pdf

1、本文的研究視角定位于市場主導下的債權(quán)出資。綜觀現(xiàn)今存在的以債權(quán)作為出資標的物的情況，債權(quán)出資主要包括以下四種情況：政策性債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，商業(yè)性債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，可轉(zhuǎn)換公司債和以對第三人之債權(quán)的出資。一般將政策性債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)和商業(yè)性債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)統(tǒng)稱為一般性債權(quán)出資，實質(zhì)是債權(quán)人以其對公司的債權(quán)出資?；诒疚奶囟ǖ难芯恳暯?，因此對政策性債權(quán)出資即“債轉(zhuǎn)股”以及已為大多數(shù)國家立法所認可的可轉(zhuǎn)換公司債不做分析，僅在債權(quán)出資的含義辨析中簡要描述。 對于

2、市場主導下的債權(quán)出資再進行分類，分別是：依據(jù)債務人與公司的關(guān)系，有以對公司的債權(quán)出資和以對第三人的債權(quán)出資；依據(jù)出資時公司的經(jīng)營狀況，有正常情況下的債權(quán)出資和公司重整時的債權(quán)出資；依據(jù)股票發(fā)行之時間，有公司設(shè)立之時的債權(quán)出資和增資時的債權(quán)出資。這些分類并非是在同一層次上的，有些分類屬于上位層次，有些分類屬于下位層次，當然這種上下位層次的區(qū)分是相對的。就債權(quán)出資而言，投資人和被投資公司最需要考慮的是債權(quán)的真實性和債權(quán)能否實現(xiàn)，而在考慮這些

3、問題時，債務人的因素就顯得最為重要，債務人是否負有債務和是否具有履約能力就成為最重要和最本質(zhì)的問題。因此，在以上四種債權(quán)出資分類中，以公司與債務人的關(guān)系為標準的分類是對債權(quán)出資最為本質(zhì)的分類。所以本文也是圍繞以公司為債務人的債權(quán)出資和以第三人為債務人的債權(quán)出資這兩條主線展開論述的。 根據(jù)研究視角和兩條論述主線，文章共分為四章。 第一章分析債權(quán)出資的基本原理。首先對債權(quán)出資制度進行微觀剖析，包括債權(quán)的含義和法律特征、出資行

4、為的法律性質(zhì)、資本與資產(chǎn)的關(guān)系等。然后通過對幾種含義相近的債權(quán)出資概念的辨析，概括出債權(quán)出資的內(nèi)涵和外延，并引出本文的研究視角。 第二章是債權(quán)出資效力的立法比較研究。以對公司的債權(quán)出資和以對第三人的債權(quán)出資為標準研究國內(nèi)外的債權(quán)出資效力。主要選取了在立法或司法實踐中有關(guān)這兩種出資有較為完整規(guī)定的國家作比較，如美國、英國、德國、意大利、法國和日本。接著筆者還考察了中國近代的債權(quán)出資情況。最后是我國債權(quán)出資現(xiàn)狀的分析，分別從立法、執(zhí)

5、法和司法這三個角度出發(fā)進行討論。通過全面的比較分析，筆者發(fā)現(xiàn)放寬股東出資種類的限制，在一定條件下允許債權(quán)出資已成為現(xiàn)在公司法發(fā)展趨勢之一。 第三章筆者論證了債權(quán)出資的合理性。由于我國畢竟沒有從立法上明確規(guī)定可以以債權(quán)出資，所以筆者在此不做適法性分析而是進行了債權(quán)出資的合理化論證。筆者首先提出了債權(quán)出資的法律障礙，然后有針對性地論證債權(quán)出資的合理性，這個論證過程同時也是提出對策化解法律困境的過程。整個論證過程分四步走：第一步是更新

6、觀念，走出資本制度與出資形式一一對應的認識誤區(qū)；第二步論證了作為公司法立法理念的資產(chǎn)信用觀的確立是債權(quán)出資的外部生存條件：第三步證明債權(quán)與股權(quán)的可置換性是債權(quán)出資的內(nèi)在機理；第四步論證民法上的債權(quán)讓與制度和抵銷制度是這兩類債權(quán)出資的法律基礎(chǔ)。 本文最后一章涉及債權(quán)出資的風險防范制度，本章是最具挑戰(zhàn)性也是最為重要的一個內(nèi)容。從理論上來說許可債權(quán)出資已不存在大的障礙，之所以對債權(quán)出資采取謹慎的態(tài)度就是因為債權(quán)出資存在較大的風險，包括

7、債權(quán)實際存在的風險和債權(quán)實現(xiàn)的風險，所以設(shè)置合理的風險防范制度顯得尤為重要。從已有的研究成果看，這部分內(nèi)容鮮有或少有論及，筆者針對債權(quán)出資的法律障礙設(shè)計相關(guān)的風險防范措施，以期最大限度地降低出資風險。首先，規(guī)定允許出資債權(quán)的適格性要件，包括能夠作為出資的債權(quán)的基本要件和特別要件。其次，借鑒國外的公示制度和價值評估制度，通過分析債權(quán)二重讓與問題來解決債權(quán)的真實性問題。最后，通過設(shè)置事前防范機制和事后懲罰制度來防范債權(quán)出資的履行風險。在具體