最高額抵押權制度研究——以中日擔保法為研究視角.pdf

1、最高額抵押權又稱為限定額抵押權，在日本民法中稱為根抵當，是為擔保將來一定期間內可能發(fā)生的所有不特定債權而設立的一種特殊抵押權。最高額抵押權制度是隨著商品經濟的發(fā)展而產生的一項特殊的抵押擔保制度，最早起源于德國，現(xiàn)今發(fā)展最完善的當屬日本。日本的最高額抵押權制度自明治時代產生，并不斷發(fā)展完善。目前《日本民法典》中對此制度的規(guī)定長達22條之多，對最高額抵押權的設立、轉讓、所擔保的主債權范圍、以及對抵押人、抵押權人、交易第三人的利益保護等方面均

2、作了較為詳細的規(guī)定。使這一獨特的法律制度不但配合現(xiàn)代社會繼續(xù)性交易形態(tài)的需要，而且滿足現(xiàn)代市場經濟追求交易便捷與安全的要求，促進了交易的發(fā)展和社會經濟的繁榮。
　　我國針對最高額抵押權制度的研究較晚，對最高額抵押權的概念規(guī)定在《擔保法》第59條，該立法雖然對最高額抵押權的含義作了描述，但規(guī)定過于簡略，且制定時間長久，不適應現(xiàn)今多種交易方式共存的經濟發(fā)展模式。后《物權法》雖然對最高額抵押權制度作了進一步的規(guī)定，對最高額抵押權的轉讓、

3、變更、所擔保的主債權范圍、所擔保債權確定事由等進行了進一步規(guī)定，但目前的法律規(guī)定仍未抓住最高額抵押權區(qū)別于一般抵押權的特性，僅規(guī)定了“最高額抵押權除適用本節(jié)規(guī)定外，適用本章第一節(jié)一般抵押權的規(guī)定”的兜底條款。因此，關于其所擔保的債權的種類、最高額抵押權確定的事由、最高額抵押權的變更和處分等問題上的規(guī)定仍然存在問題，不利于該制度在商品經濟中的適用和對交易雙方合法權益的保護。
　　本文對照《日本民法典》的相關法律規(guī)定以及日本的相關學術

4、觀點，分析日本最高額抵押權制度的優(yōu)勢，然后結合我國《擔保法》和《物權法》的相關法條和國內最高額抵押權在實務中出現(xiàn)的問題，運用比較分析、案例分析、推理歸納等文章寫作手法，提出我國在最高額抵押權債權的范圍狹小、最高額抵押權的確定和變更規(guī)定混亂、最高額抵押權設立登記規(guī)定的缺失三方面的法律規(guī)定不足。筆者認為我國在立法上應當擴大最高額抵押權擔保債權的范圍，充分尊重當事人選擇權，同時，補充規(guī)定最高額抵押權債權確定和變更的事由，解決制度不明在法院審判