公司累計投票制研究.pdf

1、股東作為公司的投資者，保護(hù)其在公司中的合法權(quán)益事關(guān)重大，而中小股東作為公司股東的重要組成部分，由于其本身的天然劣性，其權(quán)益極易被公司的大股東和公司的經(jīng)營管理者侵害。因此，立法機(jī)關(guān)和理論界更應(yīng)關(guān)注中小股東的權(quán)益保護(hù)。我們構(gòu)筑中小股東的權(quán)利保護(hù)體制，其實質(zhì)是建立一種平衡和協(xié)調(diào)公司股東、董事、監(jiān)事和經(jīng)理之間權(quán)利義務(wù)的機(jī)制，從而達(dá)到保護(hù)中小股東利益的目的。公司累計投票制作為中小股東權(quán)益保護(hù)體制中的一項具體制度，其事關(guān)公司人事選舉，事關(guān)公司股東、

2、董事、監(jiān)事和經(jīng)理之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系，在保護(hù)中小股東利益方面具有重要的作用：第一，公司累計投票制為中小股東提供了選舉公司高級管理人員的機(jī)會，從而打破了公司股東(大)會上人事選舉的“一言堂”局面，使中小股東在公司股東(大)會中對人事選舉具有發(fā)言權(quán)；第二，在一定程度上防止公司經(jīng)營管理層侵害中小股東利益。如果中小股東利用公司累計投票制選舉出自己在公司經(jīng)營決策機(jī)構(gòu)和業(yè)務(wù)監(jiān)督機(jī)構(gòu)的代表，那么當(dāng)出現(xiàn)侵害中小股東權(quán)益的行為時，公司的經(jīng)營決策機(jī)構(gòu)就會出現(xiàn)不

3、同的聲音，或者通過公司業(yè)務(wù)檢查機(jī)構(gòu)，將不合法的侵害行為者處罰，從而有利于防止對公司中小股東權(quán)益侵害的各種行為；第三，擴(kuò)大中小股東獲得公司各種合法信息的渠道。中小股東通過公司累計投票制選舉自己在公司中的代表，并通過這些代表獲得各種合法公司信息，解決公司中小股東與大股東、董事等人員信息不平衡對稱問題。因此，研究公司累計投票制具有一定的理論和實踐價值。 從結(jié)構(gòu)上說，全文除了導(dǎo)言之外，分為五部分。 首先，筆者從公司累計投票制產(chǎn)生

4、的根源和發(fā)展展開論述，包括：(1)公司累計投票制產(chǎn)生的根源。潘霞、羅思榮兩人在自己的論文中，分別提到公司累計投票制產(chǎn)生的根源是公司資本多數(shù)決原則的缺陷；但筆者通過思考，發(fā)現(xiàn)這樣的觀點存在一定的問題：公司累計投票制產(chǎn)生的根源在于直接投票制的缺陷，而非公司資本多數(shù)決原則，相反，公司累計投票制的運(yùn)作還必須根據(jù)資本多數(shù)決原則為根據(jù)，否則公司累計投票制在公司的運(yùn)作中將是一團(tuán)糟。因而，筆者在這一小部分中介紹了資本多數(shù)決原則、分析了直接人事選舉的缺陷

5、以及公司累計投票制在克服這種缺陷的作用；(2)介紹了公司累計投票制的歷史發(fā)展、以及不同國家和地區(qū)在不同時期采納的不同“主義”和不同“模式”(主義包括許可主義和強(qiáng)制主義，模式包括選入式和選出式，筆者為論述方便，下文一律簡稱主義和模式)?！耙靼酌魈欤捅仨氈雷蛱臁?，為了搞清楚公司累計投票制，就必須明白該制度的歷史，筆者參閱了梅慎實、梁上上、劉俊海、李文謙、卞耀武和王文杰的文章和書目，并對公司累計投票制的歷史進(jìn)行了歸納和總結(jié)，發(fā)現(xiàn)：(1)

6、公司累計投票制在國外經(jīng)歷了“強(qiáng)制主義”到“許可主義”、由“選出式”到“選入式"的歷史；(2)在我國又經(jīng)歷了從無到有、從上市公司擴(kuò)展到所有公司的歷史。對這些歸納和總結(jié)，我們可以看到：公司累計投票制在全世界范圍蓬勃發(fā)展，但原因是什么呢? 通過查閱資料和思考，筆者發(fā)現(xiàn)公司累計投票制蓬勃發(fā)展源于公司累計投票制的功能價值，并發(fā)現(xiàn)其至起碼具有二大功能價值：(1)筆者參考了季衛(wèi)東對民主分類理論(民主分為現(xiàn)實主義民主和理想主義民主)，并借用這種理論，把

7、公司民主理論也分為公司現(xiàn)實主義民主理論和理想主義民主理論，并評析了艾勒曼的公司民主理論，最后，認(rèn)為公司累計投票制對實現(xiàn)公司現(xiàn)實主義民主具有巨大的功能價值；(2)完善公司治理的功能價值。筆者研究發(fā)現(xiàn)：該制度可以完善“三權(quán)分立和制衡”的傳統(tǒng)公司治理理念；加強(qiáng)董事會和監(jiān)事會內(nèi)部權(quán)力分立制衡的新公司治理理念；提高中小股東參與公司治理地積極性等方面具有重大價值功能。通過第三部分的分析，我們可以看到公司累計投票制具有的重大功能價值，但公司累計投票制

8、的核心要素到底有哪些呢? 通過研究，發(fā)現(xiàn)公司累計投票制的概念、公司累計投票制的數(shù)理模式以及在公司累計投票制下表決權(quán)的界定等幾個方面，實為公司累計投票制的核心要素。(1)公司累計投票制的概念分析。關(guān)于公司累計投票制的概念，主要有兩種代表性的觀點：一個是張開平為代表的主張僅選舉董事的觀點；另一個是劉俊海為代表的主張董事和監(jiān)事合并選舉的觀點。筆者通過思考發(fā)現(xiàn)，這兩種觀點都把公司累計投票制的人事選舉范圍限定在了一定的范圍內(nèi)，對公司股東約

9、定的其他高級管理人員人事任免適用公司累計投票制進(jìn)行了排除，這實際上是對公司股東自治權(quán)的一種侵害：并且，這兩種定義都沒有體現(xiàn)公司累計投票制的“主義”和“模式”，因而，筆者對公司累計投票制的概念進(jìn)行了重新界定(當(dāng)然，這種界定是否科學(xué)還有待于探討)；(2)公司累計投票制的數(shù)理分析。這部分主要論述了公司累計投票制的兩個數(shù)理模式：一為參考williams選舉特定公司高管所需股份數(shù)的數(shù)理模式；另一個為參考劉俊海的特定股份能夠選舉出的公司高管數(shù)的數(shù)理

10、模式；(3)公司累計投票制下之表決權(quán)分析。在這一小部分中，筆者首先分析了股東在公司累計投票制下，行使表決權(quán)選舉公司高管的一般原則和例外規(guī)定；接著，筆者分析了內(nèi)部股和特別股(優(yōu)先股和配后股)股東，利用該制度進(jìn)行人事選舉的注意事項。在此，我們明白了公司累計投票制的功能價值和核心要素，但是公司累計投票制是否在實踐中存在問題呢? 通過分析，公司累計投票制在實踐運(yùn)用中存在的問題表現(xiàn)為兩個方面：采用各種方法限制公司累計投票制功能的發(fā)揮和公司累計投票

11、制本身的缺陷。(1)限制公司累計投票制功能發(fā)揮的方法。股東(大)會可以采用縮小董事會和監(jiān)事會規(guī)模、選舉采用“分類(錯開)法”和任意更換中小股東利用公司累計投票制選舉產(chǎn)生的公司高管等方法；董事會的多數(shù)派董事可以任意刁難少數(shù)派董事；尤其值得一提的是，在我國存在董事長權(quán)力過大的問題，這種現(xiàn)實情況往往公司累計投票制在實踐中失效；(2)公司累計投票制的缺陷。筆者通過分析，發(fā)現(xiàn)公司累計投票制并非完美無缺的制度，其本身就有一定的缺陷，在公司中，利用公

12、司累計投票制進(jìn)行人事選舉最大的受益者并非為廣大中小股東，而是股份持有量僅次于最大股東的前幾位股東；上市公司由于自己的股權(quán)結(jié)構(gòu)，公司累計投票制目的功能難以發(fā)揮。在此，我們必須對這些問題加以解決，在立法上我們可以做些什么呢? 我們可以圍繞“主義”、“模式”和擴(kuò)大公司累計投票制人事選舉范圍對該制度進(jìn)行立法完善。 (1)關(guān)于公司累計投票制所采用的“主義”問題，筆者對此進(jìn)行了文獻(xiàn)綜述，發(fā)現(xiàn)陳茂國、雷瓊芳、王繼軍、劉俊海等大多數(shù)人認(rèn)為該制度

13、在立法上應(yīng)采用“強(qiáng)制主義”；李慧玲等少數(shù)人贊同我國公司累計投票制應(yīng)該采用“許可主義”。筆者認(rèn)為我國應(yīng)在立法上采用“許可主義”，并對其原因進(jìn)行了分析，發(fā)現(xiàn)公司累計投票制采單一的“選入式”或者“選出式”都不合理，我國應(yīng)該采用“折衷式”； (2)關(guān)于公司累計投票制的人事選舉范圍，在理論界存在不同的主張，筆者在該部分中對這些不同的主張進(jìn)行了文獻(xiàn)綜述，并認(rèn)為我國應(yīng)該擴(kuò)大公司累計投票制人事選舉的范圍； (3)結(jié)論及未完問題的探索。在此，筆者對全文進(jìn)

14、行了總結(jié)歸納，并認(rèn)為如何割斷某一股東利用公司累計投票制產(chǎn)生的高管之間的聯(lián)系是一個本文未解決的問題，圍繞該問題，筆者也將進(jìn)行繼續(xù)研究。筆者認(rèn)為本文研究方法和觀點上都有一定的創(chuàng)新。 研究方法的創(chuàng)新。在研究公司累計投票制時，筆者主要采用了多學(xué)科的研究方法，包括：政治學(xué)上的知識、數(shù)理方面的知識和借鑒了心理學(xué)上的一些常識(具體內(nèi)容介紹請參照本論文的導(dǎo)言部分)。 觀點的創(chuàng)新。主要包括：我國應(yīng)該采用的公司累計投票制的“模式”：公司累計