論現(xiàn)代民商法中的均衡——從美國證券法中的信賴談起.pdf

1、該文首先介紹了美國證券民事責任制度中信賴關系的規(guī)定及變化:從嚴格要求原告舉證證明信賴關系的存在到欺詐市場理論、同時交易說等信賴關系推定.作者認為,這種精細的變化體現(xiàn)了證券法對在證券交易中處于資金、信息等弱勢地位的投資者給予額外保護,對處于強勢地位的發(fā)行人、證券商給予特別限制的發(fā)展傾向.這種傾向,實際上是現(xiàn)代民商法越來越重視均衡的一種表現(xiàn).作者認為,現(xiàn)代民商法中的"均衡"是指法律根據(jù)民商法主體現(xiàn)實力量的對比,反方向地調(diào)整其法律權利和義務,

2、對利益進行公平分配,從而實現(xiàn)各主體的真正平等.均衡的依據(jù)應當是主體現(xiàn)實力量的對比--對強勢一方的力量限制,對弱勢一方的扶助;均衡的途徑是法律權利、義務的調(diào)整--通過賦予法律上的正力(權利)和負力(義務)來達到調(diào)節(jié)主體力量對比的作用;均衡的實質(zhì)是利益均衡--因為私法和權利都是以利益為中心的;均衡的方向是平等--一種現(xiàn)實的平等.均衡產(chǎn)生的社會背景,是隨著經(jīng)濟的發(fā)展和科技的進步,市民社會初期的平等性逐漸喪失.作者認為,不同的社會(法律)關系中

3、,解決利益沖突的標準和依據(jù)應當是不同的,不應當將公法和私法中的利益沖突解決混為一談.因此,均衡和大多數(shù)論著中的利益衡量最大的區(qū)別在于均衡只著眼于民商事法律關系的利益沖突的解決,只以平等為價值取向.同時,均衡在立法、司法中都可以運用,而不是像利益衡量學說那樣僅局限于法律解釋學中.這對現(xiàn)代民商法的發(fā)展是重要的.均衡和衡平都是有特殊涵義的術語,因此也不應當混用.均衡在民商法的現(xiàn)代化中起著重要的作用.概念法學到自由法運動,是法哲學承認并運用民商