破產(chǎn)財產(chǎn)管理的法律思考.pdf

1、破產(chǎn)財產(chǎn)，在大陸法系中亦稱為破產(chǎn)財團(tuán)，分為法定財團(tuán)、現(xiàn)有財團(tuán)和分配財團(tuán)，是破產(chǎn)法中極為重要的問題，其中對破產(chǎn)財產(chǎn)的管理是重中之重。在論述破產(chǎn)財產(chǎn)的管理時，不能不對有關(guān)破產(chǎn)財產(chǎn)的基本問題作出界定。其中對破產(chǎn)財產(chǎn)的構(gòu)成與范圍的界定，直接關(guān)系到破產(chǎn)程序的繼續(xù)進(jìn)行與否，關(guān)系到債權(quán)人的受償利益。因此，歷來是國外法學(xué)界熱衷的研究對象，并已取得了豐碩的理論成果，大陸法系國家的破產(chǎn)法理論主要有主體說和客體說兩種對立的學(xué)說。國外立法對破產(chǎn)財產(chǎn)制度，均加以

2、明確的規(guī)定，建立了以自然人破產(chǎn)為基礎(chǔ)的固定主義與膨脹主義兩種立法體例，以及自由財產(chǎn)制度等較為系統(tǒng)完備的破產(chǎn)財產(chǎn)制度。而我國破產(chǎn)法制定時，理論上準(zhǔn)備不足，我國大陸學(xué)理與司法對破產(chǎn)法的理論研究不夠深入，制定出的破產(chǎn)法對諸多立法理念都未加以涉及。本文研究之重點～破產(chǎn)財產(chǎn)管理制度，也由于現(xiàn)行破產(chǎn)法中的規(guī)定過于簡單、粗糙，對國外已有的成功立法經(jīng)驗與制度借鑒不足，出現(xiàn)了不應(yīng)該有的漏洞，在實踐中出現(xiàn)了損害債權(quán)人以及債務(wù)人利益的情況。由于現(xiàn)行破產(chǎn)法律規(guī)

3、范不統(tǒng)一、不完善，不健全，導(dǎo)致理論界對破產(chǎn)財產(chǎn)的理解上的混亂。而又是由于立法的空白和學(xué)界的眾說紛紜，造成在司法實踐中，對己作為擔(dān)保物的財產(chǎn)、破產(chǎn)企業(yè)以無償劃撥方式取得的土地使用權(quán)、企業(yè)分立時的破產(chǎn)財產(chǎn)、破產(chǎn)企業(yè)投資興辦的職工福利性財產(chǎn)的是否為破產(chǎn)財產(chǎn)范圍的難以確定。這些進(jìn)而使得我國現(xiàn)階段的破產(chǎn)財產(chǎn)管理制度出現(xiàn)了很多的不足。本文擬結(jié)合法理及有關(guān)的法律或政策對此進(jìn)行具體分析。本文主要用歷史分析、比較分析等方法，通過對國外立法的考察，借鑒國外

4、成熟的理論，總結(jié)我國學(xué)界諸家之觀點，結(jié)合司法實踐中對特殊問題的論證，分析我國破產(chǎn)法中關(guān)于破產(chǎn)財產(chǎn)管理立法之缺陷，在總結(jié)已有的破產(chǎn)實踐經(jīng)驗基礎(chǔ)上，盡量吸收借鑒市場經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家先進(jìn)的立法經(jīng)驗，就破產(chǎn)財產(chǎn)管理制度的完善，從以下幾個方面加以探討。因為加強(qiáng)我國破產(chǎn)財產(chǎn)的管理是需要配套的一系列制度的建立，從破產(chǎn)財產(chǎn)的確定，到破產(chǎn)管理人制度的完善，每一個過程的遺漏，都不可能使我國的破產(chǎn)財產(chǎn)管理達(dá)到相對完善的程度。 首先，建立我國的破產(chǎn)財團(tuán)制度

5、。在我國應(yīng)該引入破產(chǎn)財團(tuán)制度，相對于“破產(chǎn)財產(chǎn)”來說，“破產(chǎn)財團(tuán)”具有更大的優(yōu)越性。現(xiàn)階段我國相當(dāng)多的學(xué)者認(rèn)為，我國破產(chǎn)法基本采用了膨脹主義的立法體例，理由在于我國企業(yè)破產(chǎn)法第28條之規(guī)定。筆者認(rèn)為，膨脹主義與固定主義立法分野是以自然人破產(chǎn)為規(guī)制前提的。我國現(xiàn)行破產(chǎn)法只適用于企業(yè)法人，限定破產(chǎn)財產(chǎn)的膨脹主義或固定主義缺乏實踐基礎(chǔ)。所以我國尚無破產(chǎn)財產(chǎn)的立法體例。我國未來破產(chǎn)法采取何種立法體例，應(yīng)當(dāng)建立在對固定主義和膨脹主義進(jìn)行充分比較、

6、斟酌的基礎(chǔ)上，針對現(xiàn)行破產(chǎn)法的缺陷，立足中國國情和市場經(jīng)濟(jì)改革的取向、吸收國外的先進(jìn)經(jīng)驗、兼顧國際破產(chǎn)法改革潮流和發(fā)展趨勢，作出論斷為宜。相較之下，從維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定及社會效益的綜合角度來考慮，固定主義的主張略具優(yōu)越性，更適合于我國的實際情況，它可保證公平原則，有利于保障經(jīng)濟(jì)秩序，防止出現(xiàn)法律調(diào)整空白。 其次，建立自然人破產(chǎn)制度。現(xiàn)行破產(chǎn)法適用范圍狹小，是眾所周知的事實。在我國新破產(chǎn)法的立法過程中，擴(kuò)大破產(chǎn)法的適用范圍，己

7、是大勢所趨。本文通過分析我國的現(xiàn)狀，贊同絕大多數(shù)學(xué)者主張對所有自然人(含自然人企業(yè))均適用破產(chǎn)制度，破產(chǎn)法應(yīng)該為下一步的個人破產(chǎn)預(yù)留空間。 再次，建立自由財產(chǎn)制度。在我國現(xiàn)行破產(chǎn)制度下，是不存在自由財產(chǎn)問題的。而在自然人破產(chǎn)的空間下，自由財產(chǎn)制度的構(gòu)建是必不可少的。筆者認(rèn)為，從自由財產(chǎn)制度的創(chuàng)設(shè)價值，結(jié)合現(xiàn)代破產(chǎn)法的發(fā)展趨勢，來考慮我國未來自由財產(chǎn)制度的立法取向，應(yīng)是較為合理的立法理念。生存與發(fā)展是當(dāng)代社會的主題，在界定自由財產(chǎn)

8、時，我們應(yīng)當(dāng)從物質(zhì)生活與精神生活兩個基本點方面考慮，不僅要考慮債務(wù)人的生存，還要考慮到其發(fā)展。 最后，完善破產(chǎn)管理人制度。在我國的破產(chǎn)財產(chǎn)管理中，破產(chǎn)管理人起著非常重要的作用。雖然現(xiàn)階段破產(chǎn)程序是在法院的主持下進(jìn)行的，但是破產(chǎn)清算的主要工作是由破產(chǎn)管理人承擔(dān)的。破產(chǎn)管理人制度的進(jìn)一步完善與破產(chǎn)財產(chǎn)的管理有著密切的關(guān)系。因此，比較研究各國破產(chǎn)法的有關(guān)破產(chǎn)管理人的諸項規(guī)定，對于修改和完善我國破產(chǎn)管理人法制，乃至整個破產(chǎn)法制，有著十分