中國對外資并購境內(nèi)企業(yè)的反壟斷規(guī)制.pdf

1、外資并購我國境內(nèi)企業(yè)已成為外商在華直接投資的一種重要形式。外資并購境內(nèi)企業(yè)一方面弓l入了資金、技術(shù)和管理，有利于推動國內(nèi)企業(yè)的重組和改造：另一方面，也因其市場份額的擴大而導致壟斷趨勢。因此中國有必要對外資并購境內(nèi)企業(yè)進行反壟斷立法規(guī)制。而美國和歐盟是并購反壟斷審查立法較完備、實踐經(jīng)驗較豐富的代表。 美國的《克萊頓法》第7條是美國控制企業(yè)并購的基本法律依據(jù)，它把“實質(zhì)減少競爭標準”作為控制企業(yè)并購的實體標準。在具體的分析方法中通過

2、SSMP市場界定法對產(chǎn)品市場、地域市場進行了一定的劃分，并利用“赫芬達爾指數(shù)”作為判斷市場集中度的依據(jù)。2004年修改后的歐盟合并控制條例把控制企業(yè)并購的實體標準從“產(chǎn)?；蚣訌娛袌鲋涞匚弧备臑椤皣乐負p害市場有效競爭”，在具體分析時運用了市場的劃分以及市場份額的標準。美國與歐盟是當今世界并購最發(fā)達的地區(qū)，采用趨同的實體標準有利于加強雙邊合作。美圍控制企業(yè)并購反壟斷審查的程序規(guī)定豐要見于《哈特一斯科特一羅迪諾反壟斷修訂法》，該法對并購審查

3、的前提條件、審查時間、提交的文件與違法的懲罰措施等均有明確規(guī)定，美國控制境外并購的程序規(guī)定也來源于該法。歐盟控制并購的法律主要規(guī)定在《關(guān)于控制企業(yè)合并的第89／4064號條例》中，其對上述程序問題同樣做了相應的規(guī)定。 我國尚未有系統(tǒng)完整的反壟斷法，在控制企業(yè)并購方面儀在《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》中對于外資并購境內(nèi)企業(yè)與境外并購的反壟斷審查有所規(guī)定。但由于該《暫行規(guī)定》儀是部門規(guī)章，效力較低，規(guī)定較為簡單與籠統(tǒng)，實踐中發(fā)揮

4、的作用有限。2004年3月商務(wù)部已將《反壟斷法(送審稿)》上報國務(wù)院審議，該送審稿是在2002年《反壟斷法(征求意見稿)》的基礎(chǔ)上修改而成。 木文對《暫行規(guī)定》和《反壟斷法(送審稿)》第四章“經(jīng)營者集中”作出法律評析。通過借鑒發(fā)達國家對外資并購反壟斷規(guī)制的立法經(jīng)驗，根據(jù)我國國情本文對《反壟斷法(送審稿)》作出立法建議。第一，在《反壟斷法》立法中采用內(nèi)外資并購統(tǒng)一的反壟斷立法模式，對內(nèi)資并購和外資并購中的反壟斷適用相同的標準和程序