中國古代法律推理大前提構(gòu)建要素論——以《名公書判清明集》為樣本.pdf

1、法律推理是法律適用者在法律適用過程中,運(yùn)用證據(jù)確認(rèn)案件事實(shí)、并在案件事實(shí)基礎(chǔ)上尋找可資適用的法律規(guī)范,進(jìn)而導(dǎo)出判處結(jié)論的思維活動(dòng)。法律推理是實(shí)現(xiàn)司法公正的重要保證。法治社會(huì)是法律制定與法律適用都具有合理性的社會(huì)。法律推理可以為法律制定和法律適用提供正當(dāng)理由。它實(shí)現(xiàn)法治社會(huì)中法律制定與合理實(shí)施的重要途徑。法律推理作為法官裁斷案件的方法論,不可能脫離法律制度和法律文化而獨(dú)立存在.在法的現(xiàn)代化和中國走向法治國的過程中,以西方法的理念為中心,以

2、西方法的概念為基礎(chǔ)進(jìn)行構(gòu)建的整個(gè)法律體系成了我們進(jìn)行法制建設(shè)的目標(biāo)。但是,作為民族文化一個(gè)不可分割部分的中國古代法律文化,因?yàn)槠洳豢筛顥壍奈幕z傳基因的作用,中國今天的法治進(jìn)程不可能對中國古代的法律文化傳統(tǒng)視而不見、避而不談。因此,有必要從法律推理的角度去解讀中國古代司法中的遺傳基因密碼,以期區(qū)別出其中的精華與糟粕,能對今日中國的法律基因改良有所助益。這是本研究把中國古代法律推理作為對象的主要原因。
　　全文共由引言、正文、結(jié)語組

3、成。引言部分主要闡述了選題的原因、論題的研究現(xiàn)狀。
　　正文共三個(gè)部分,其內(nèi)容簡介如下:第一部分,首先從分析中國古代文化語境中的情、理、法開始,明確它們各自的含義;接著分析情、理、法間的關(guān)系,指出了它們在中國古代法律推理中互相交織的復(fù)雜性,以及總體偏向?qū)嵸|(zhì)性的特點(diǎn),明確了古代司法官在法律適用過程中,在構(gòu)建法律推理大前提時(shí),并不是簡單地去尋找、發(fā)現(xiàn)具體的法律規(guī)范并加以援用,而是將具體的法律規(guī)范抽取出來,將它與天理、人情放在一起進(jìn)行權(quán)

4、衡比較,使上不違天理,下不悖人情,盡量使這三者達(dá)到和諧統(tǒng)一,讓自己的判決在當(dāng)時(shí)的情境下具有合法性、正當(dāng)性。
　　第二部分,論述中國古代邏輯與司法技術(shù)間的關(guān)系。第一節(jié)簡述中國古代邏輯的發(fā)展?fàn)顩r及其對傳統(tǒng)法律思想的影響;第二節(jié)分析《清明集》中的司法技術(shù)與邏輯運(yùn)用,重點(diǎn)分析其中的援法和推類,直覺和經(jīng)驗(yàn),指出中國古代法律推理在援法定罪上具有準(zhǔn)司法三段論的特征,在分析“義理決獄”中的法律推理中運(yùn)用的推類和直覺、經(jīng)驗(yàn)后,指出中國古代法律推理過

5、多依賴推類比附及直覺、經(jīng)驗(yàn)的特點(diǎn);第三節(jié)分析“義理決獄”中的法律推理形成的哲學(xué)基礎(chǔ)和政治背景,闡明了宋代理學(xué)及專制主義對“義理決獄”中的法律推理的形成的影響;第四節(jié)則從比較的角度,將“義理決獄”中的法律推理與形式法律推理、實(shí)質(zhì)法律推理及衡平法進(jìn)行比較,進(jìn)一步分析“義理決獄”中的法律推理重實(shí)質(zhì)、輕形式及情理衡平的特點(diǎn)。
　　第三部分,從理論與實(shí)踐兩個(gè)維度,論述了法律推理中國經(jīng)驗(yàn)的有益成分在當(dāng)下中國實(shí)現(xiàn)繼承與發(fā)展的可能性。