《民事訴訟法》ppt課件

1、民事訴訟法(Civil Procedure Law),,主講人：劉秀明,liuxiuming914@163.com,一、參考文獻(xiàn)1.譚兵：《民事訴訟法學(xué)》，法律出版社2004年1月版。 2.田平安主編：《民事訴訟法原理》，廈門大學(xué)出版社2005年版。3.張衛(wèi)平著：《民事訴訟法》，法律出版社2004年版。4.楊榮新（蓉馨）主編：《民事訴訟原理》，法律出版社2003年版。5.陳桂明：《程序理念與程序規(guī)則》，中國法制出版社1999

2、年版。6常怡主編：《比較民事訴訟法》，中國政法大學(xué)出版社2002年版。,二、必讀的法律、司法解釋1.《中華人民共和國民事訴訟法》（2007年10月28日）.268條。2.最高人民法院《關(guān)于適用若干問題的意見》（1992年7月14日）。320條。3.《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（2001年12月21日）。83條。4.《中華人民共和國人民調(diào)解法》,2010年8月28日通過，現(xiàn)予公布，自2011年1月1日起施行，35條。,5.最高

3、人民法院關(guān)于適用簡易程序?qū)徖砻袷掳讣娜舾梢?guī)定》（2003年9月10日）。34條。6.最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》（1998年7月18日）。137條。7.中華人民共和國仲裁法。1994年8月31日。80條。8.全國人大常委會關(guān)于完善人民陪審員制度的決定。20條。自２００５年５月１日起施行。,三、民事訴訟的體系一、民事訴訟的基本理論基本原則、基本制度、訴與訴權(quán)、主管與管轄、二、民事訴訟的主體法院、檢察院、

4、當(dāng)事人（兩造當(dāng)事人和多方當(dāng)事人）三、民事訴訟的證據(jù) 證明責(zé)任（訴訟的脊梁）四、民事訴訟的程序（一）訴訟程序一審程序（普通、簡易、小額）、二審程序、再審程序,（二）非訟程序1、古典非訟程序（特別程序）①選民資格案件、②宣告失蹤案件、宣告死亡案件、③認(rèn)定公民無民事行為能力、限制民事行為能力的案件、④認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無主案件。2、現(xiàn)代非訟程序①督促程序、②公示催告程序、③破產(chǎn)程序（三）執(zhí)行程序（四）涉外程序,四、兩大法系民事訴訟

5、的比較思維方式根本區(qū)別：事實(shí)出發(fā)與法規(guī)出發(fā)訴訟英美法系：判例法、陪審制、嚴(yán)格當(dāng)事人主義大陸法系：成文法、參審制、當(dāng)事人主義一、民事訴訟的目的英美法系：解決糾紛大陸法系：保護(hù)實(shí)體權(quán)利與維護(hù)國家私法秩序二、民事訴訟的模式（結(jié)構(gòu)）,三、民事訴訟的證據(jù)1、證明標(biāo)準(zhǔn)：英美法系：優(yōu)勢證明大陸法系：高度的蓋然性2、證明責(zé)任英美法系：判例法與利益衡量說大陸法系：成文法與法律要件分類說四、民事訴訟程序1、審前程序與審判程序的

6、關(guān)系英美法系：完善的審前程序與集中審理制度大陸法系：不完善的審前程序與并行審理制度,2、訴訟法理與非訟法理英美法系：沒有區(qū)分.大陸法系：適用不同的程序.3、審級制度均實(shí)行三審終審制。三審法律審且實(shí)行許可制英美法系：特別重視一審；二審為法律審；再審程序不發(fā)達(dá)大陸法系：重視一審；二審為事實(shí)審和法律審的結(jié)合；重視再審程序,4、執(zhí)行程序英美法系：判例法與成文法；司法行政機(jī)關(guān)執(zhí)行大陸法系：成文法與獨(dú)立法典 ；法院執(zhí)行,第一章

7、 民事訴訟與民事訴訟法 (Civil Action and Civil Procedure Law),由國家權(quán)力而非沖突主體來解決社會沖突，這是訴訟的本質(zhì)特征。 ——顧培東第一節(jié) 多元化糾紛解決機(jī)制一、民事糾紛的概念、產(chǎn)生原因及特點(diǎn)1、概念:民事糾紛(civil dispute) ，是指平等主體之間發(fā)生的，以民事權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會糾紛。 其實(shí)質(zhì)是指民事主體基于各種原因?qū)γ袷聶?quán)益狀態(tài)或民事權(quán)利歸屬的認(rèn)識不一

8、致時(shí)所產(chǎn)生的矛盾。,2、民事糾紛的產(chǎn)生原因1）經(jīng)濟(jì)原因?qū)е吕鏇_突；2）人文原因激起沖突；3）社會環(huán)境影響沖突；4）制度不完善誘導(dǎo)沖突。3、民事糾紛的特點(diǎn)1）主體平等性；2）內(nèi)容的民事性；3）權(quán)利義務(wù)的可處分性；4）以違反民事實(shí)體法的規(guī)定為形成原因；5）可處理性（和平的方法平息）。,二、民事糾紛的解決機(jī)制（一）自力救濟(jì)：自決、和解（二）社會救濟(jì)：調(diào)解和仲裁（三）公力救濟(jì)：訴訟 第二節(jié) 民

9、事訴訟一、民事訴訟的概念和特點(diǎn)（一）民事訴訟的概念 民事訴訟（civil procedure），是指法院、當(dāng)事人和其他訴訟參與人，在審理民事案件的過程中所進(jìn)行的各種訴訟活動(dòng)，以及由這些活動(dòng)所產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的總和。,（二）民事訴訟的特點(diǎn) 1.訴訟標(biāo)的的特定性 民事訴訟標(biāo)的只能是民事主體之間發(fā)生爭議，要求法院作出裁判的民事法律關(guān)系。 2.雙方當(dāng)事人在訴訟上對抗的特殊性。 起訴——反訴

10、提出訴訟請求——反駁訴訟請求 3.當(dāng)事人處分權(quán)利的自由性。程序權(quán)利（撤訴、管轄協(xié)議）實(shí)體權(quán)利（和解、調(diào)解）,4.民事訴訟程序的嚴(yán)格規(guī)范性與正當(dāng)性。5.解決糾紛的強(qiáng)制性、最終性與權(quán)威性。二、民事訴訟的目的（一）概念和意義1.概念 民事訴訟目的（purpose of civil procedure），是立法者基于其客觀需要和對民事訴訟本質(zhì)屬性及規(guī)律的認(rèn)識，而預(yù)先設(shè)定的民事訴訟活動(dòng)的理想目標(biāo)。2.研究民事訴訟目的的意義

11、（1）為民事訴訟法學(xué)其他基礎(chǔ)理論提供更高層次的理念。,（2）為立法的完善提供一個(gè)基本指導(dǎo)方向。（3）可以為法官進(jìn)行法律解釋提供方向性的指導(dǎo)。（二）國外學(xué)者關(guān)于民事訴訟目的論的學(xué)說1.私權(quán)保護(hù)說:德國 19世紀(jì) 薩維尼2.維護(hù)私法秩序說：德國 20世紀(jì) 標(biāo)羅3.糾紛解決說：日本 二戰(zhàn)后 兼子一（程序優(yōu)于實(shí)體）；谷口安平進(jìn)一步提出：程序法是實(shí)體法之母。4.程序保障說：英美學(xué)者；日本的井上治典教授。以判決為中心轉(zhuǎn)為以過程為中心。

12、,5.權(quán)利保障說：日本學(xué)者 竹下守夫，強(qiáng)調(diào)憲法上的權(quán)利保障。6.多元說（三）民事訴訟目的的多元化1.訴訟價(jià)值的多元化。2.訴訟主體的多元性。3.特定歷史條件的制約。4.民事訴訟任務(wù)多元化體現(xiàn)目的的多元化。,三、民事訴訟法律關(guān)系(Legal Relationship of Civil Action)一、民事訴訟法律關(guān)系的概念和特征 民事訴訟法律關(guān)系是民事訴訟法律、法規(guī)所調(diào)整的法院與當(dāng)事人及其他訴訟參與人之間、當(dāng)事

13、人之間以及當(dāng)事人同其他訴訟參與人之間存在的，以訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)為內(nèi)容的具體的社會關(guān)系。特征： 1、民事訴訟法律關(guān)系是由審判法律關(guān)系和爭訟法律關(guān)系構(gòu)成的特殊的社會關(guān)系。是多面系列關(guān)系。 2、民事訴訟法律關(guān)系體現(xiàn)了法院審判權(quán)與當(dāng)事人訴訟權(quán)利的有機(jī)結(jié)合。行政權(quán)、審判權(quán)、訴權(quán)的關(guān)系,釋明權(quán)是民事訴訟的大憲章3、當(dāng)事人始終是民事訴訟法律關(guān)系的當(dāng)然主體4、法院在該法律關(guān)系中始終處于重要地位二、民事訴訟法律關(guān)系的要素（一）主體 1.

14、概念：民事訴訟法律關(guān)系的主體，是指在民事訴訟中享有訴訟權(quán)利和承擔(dān)訴訟義務(wù)的人民法院、人民檢察院、訴訟參加人和其他訴訟參與人。思考：訴訟法律關(guān)系主體與訴訟主體之關(guān)系？,,,,其他訴訟參與人（包括訴訟代理人、證人、鑒定人、翻譯人員、勘驗(yàn)人員和協(xié)助執(zhí)行人）,訴訟主體法院、檢察院和當(dāng)事人（包括共同訴訟人、訴訟代表人、訴訟第三人）,民事訴訟法律關(guān)系主體,2.范圍(1)人民法院(2)人民檢察院(3)當(dāng)事人(4)其他訴訟參與人二、內(nèi)容

15、1、人民法院的訴訟權(quán)利。本質(zhì)是判斷權(quán) 立案受理權(quán)、訴訟指揮權(quán)、審理權(quán)、 裁判權(quán)、執(zhí)行權(quán)、調(diào)查取證權(quán)、調(diào)解權(quán),2、當(dāng)事人的訴訟權(quán)利1）純粹程序性質(zhì)的權(quán)利 起訴權(quán)與應(yīng)訴權(quán)；撤訴權(quán)；上訴權(quán)；申訴權(quán)；申請執(zhí)行權(quán)；回避權(quán)；委托訴訟代理權(quán)；使用本民族語言文字進(jìn)行訴訟權(quán)；管轄異議權(quán)2）和實(shí)體密切相聯(lián)系的權(quán)利 反訴權(quán)；取證與舉證權(quán)；辯論權(quán)；處分權(quán)； 經(jīng)法院許可查閱復(fù)制本案庭審材料權(quán)；和解權(quán)；申請調(diào)解權(quán)；訴訟保全的權(quán)利（財(cái)產(chǎn)保全和證據(jù)

16、保全）；先予執(zhí)行的權(quán)利。,3、當(dāng)事人的訴訟義務(wù) 按時(shí)到庭；遵守法庭秩序；提供證據(jù)；真實(shí)陳述；善意行使權(quán)利，不得拖延；保守案件機(jī)密；自覺履行判決、裁定、調(diào)解書；依法繳納訴訟費(fèi)用。4.檢察院的法律監(jiān)督權(quán)（1）民事抗訴和刑事抗訴的區(qū)別（2）檢察院提起、參與公益訴訟的探討三、民事訴訟法律關(guān)系的客體,案件事實(shí)和爭議的民事實(shí)體法律關(guān)系,案件事實(shí),人民法院生效裁判所認(rèn)定的事實(shí)、適用法律的行為、訴訟請求,,人民法院生效裁判所認(rèn)定的事實(shí)、適用

17、法律的行為,三、法律事實(shí)（一）訴訟事件 訴訟事件，是指不以人的意志為轉(zhuǎn)移的一切客觀情況。（二）訴訟行為 訴訟行為，是指民事訴訟法律關(guān)系主體在訴訟過程中依法所進(jìn)行的各種訴訟活動(dòng)。1、法院的訴訟行為2、當(dāng)事人的訴訟行為取效性訴訟行為和與效性訴訟行為3、訴訟契約 有爭議,第三節(jié) 民事訴訟法一、概念和性質(zhì)（一）概念 民事訴訟法，是規(guī)定法院和其他訴訟參與人在審理民事案件過程中所進(jìn)行的各種訴訟活動(dòng)以及由此而

18、產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的法律規(guī)范的總和。（二）性質(zhì)二、民事訴訟法的效力三、民事訴訟法的發(fā)展憲法化、國際化、多元化、社會化、科技化,第四節(jié)　民事訴訟法與相鄰部門法的關(guān)系一、民事訴訟法與憲法二、民事訴訟法與民事實(shí)體法（一）民事訴訟程序的價(jià)值1、民事訴訟程序的內(nèi)在價(jià)值（1）程序的自由價(jià)值（2）程序的公正價(jià)值參與、平等、中立、公開、維持、（3）程序效益2、民事訴訟程序的外在價(jià)值3、民事訴訟程序的內(nèi)在價(jià)值和外在價(jià)值的沖突與

19、平衡。,（二）民事訴訟法與民事實(shí)體法的關(guān)系1、民事訴訟是民事實(shí)體法和民事訴訟法共同作用的“場”。2、民事訴訟法保障民事實(shí)體法的貫徹實(shí)施。3、民事訴訟法具有創(chuàng)制和促進(jìn)民事實(shí)體法發(fā)展的功能。4、民事訴訟法與民事實(shí)體法在某些方面相互交匯。,三、民事訴訟法與刑事訴訟法四、民事訴訟法與行政訴訟法五、民事訴訟法與人民調(diào)解法,How to grow Old,An individual human existence should be l

20、ike a river- small at first, narrowly contained within its banks, and rushing passionately past boulders and over waterfalls. Gradually the river grows wider, the banks recede, the waters flow more quietly, and in the en

21、d, without any visible break, they become merged in the sea, and painlessly lose their individual being.,本章思考題：1． 什么是民事糾紛？民事糾紛的基本特征有哪些？2． 什么是民事訴訟？民事訴訟與其他解決糾紛機(jī)制之間的關(guān)系是怎樣的？3． 什么是民事訴訟法？民事訴訟法的任務(wù)與民事訴訟的目的各是什么？4． 民事訴訟法的效力范圍是

22、如何規(guī)定的？5．什么是民事訴訟法律關(guān)系？其特點(diǎn)是什么？,6．民事訴訟法律關(guān)系的主體是什么？其范圍是怎樣的？其與訴訟主體、當(dāng)事人、訴訟參加人在范圍上有什么不同？7．為什么說民事訴訟法律關(guān)系的客體是民事案件？8．什么是民事訴訟法律事實(shí)？其表現(xiàn)形式有哪些？9、如何理解民事訴訟法與憲法的關(guān)系？10、如何理解民事訴訟法與民事實(shí)體法的關(guān)系。,本章參考書目1.田平安主編：《民事訴訟法學(xué)》，法律出版社，2005年版。2.何兵著：《現(xiàn)代民事

23、糾紛的解決》，中國民主與法制出版社，2002年版。3．張衛(wèi)平著：《程序公正實(shí)現(xiàn)中的沖突與蘅平》，成都出版社，1993年版。4．李祖軍主編：《民事訴訟法學(xué)》，重慶大學(xué)出版社，2003年版。5.顧培東 ：《社會沖突與訴訟機(jī)制》,第二章 民事訴訟法的基本原則（Fundamental Principles of Civil Procedure Law）,第一節(jié) 民事訴訟法的基本原則概述一、概念　民事訴訟法的基本原則，是指在民事

24、訴訟的整個(gè)過程中，或者在重要的訴訟階段，起指導(dǎo)作用的準(zhǔn)則。二、功能 1.立法準(zhǔn)則的功能 2.行為準(zhǔn)則的功能三、分類,第二節(jié) 當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則一、含義與根據(jù) 　　當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則，是指民事訴訟中雙方當(dāng)事人訴訟地位平等，享有同等的訴訟權(quán)利和承擔(dān)對等的訴訟義務(wù)，人民法院應(yīng)當(dāng)為雙方當(dāng)事人平等地行使訴訟權(quán)利提供保障和便利的行為準(zhǔn)則。 根據(jù)：《民事訴訟法》第8條二、當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則的內(nèi)容(立法)

25、 （一）民事訴訟當(dāng)事人不分身份、訴訟中的地位、民事實(shí)體上有無過失，在訴訟地位上一律平等。,（二）民事訴訟當(dāng)事人各方享有同等的訴訟權(quán)利，承擔(dān)對等的訴訟義務(wù)。三、人民法院應(yīng)當(dāng)為當(dāng)事人平等地行使訴訟權(quán)利提供便利和保障（司法）（一）告知當(dāng)事人他們所享有的訴訟權(quán)利。（二）為當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利提供便利條件和機(jī)會。（三）在訴訟中應(yīng)當(dāng)對各方當(dāng)事人一視同仁，平等對待。,四、平等原則的依據(jù)1、民事實(shí)體法律關(guān)系的平等。2、憲法規(guī)定平等原則的體

26、現(xiàn)。3、程序本身的公正性決定的。4、司法權(quán)的本質(zhì)屬性。五、平等原則的保障1、訴答程序：強(qiáng)制答辯制度2、審前程序：證據(jù)開示3、法官中立：適當(dāng)?shù)尼屆鳈?quán)行使4、法律援助：實(shí)質(zhì)平等,五、我國平等原則存在的問題1、撤訴和缺席判決的處理上有失公平。2、被告對原告撤訴權(quán)的行使缺乏相應(yīng)的制約3、法院主動(dòng)調(diào)查證據(jù)破壞平等。4.強(qiáng)制答辯,第三節(jié) 同等原則與對等原則 第四節(jié) 法院調(diào)解自愿和合法的原則一、含義與根據(jù) 法院調(diào)

27、解原則，是指在民事訴訟中，法院在當(dāng)事人自愿的前提下，組織雙方當(dāng)事人依法定程序?qū)幾h的問題進(jìn)行協(xié)商，并通過協(xié)商達(dá)成協(xié)議的行為準(zhǔn)則。 　根據(jù)：《民事訴訟法》第9條二、法院調(diào)解原則的內(nèi)容（一）法院調(diào)解活動(dòng)貫穿在民事訴訟整個(gè)過程中。,（二）法院主持調(diào)解，應(yīng)當(dāng)遵循自愿和合法的原則。（三）對調(diào)解不成的案件，法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出判決。三、人民法院對法院調(diào)解原則貫徹的保障 （一）在是否進(jìn)行調(diào)解的問題上，法院應(yīng)當(dāng)充分的尊重當(dāng)事人的意愿。

28、 （二）要處理好調(diào)解與審判的關(guān)系。,第五節(jié) 辯論原則一、含義與根據(jù) 辯論原則，是指在民事訴訟中，雙方當(dāng)事人有權(quán)就案件事實(shí)和法律爭議的問題，在法院的主持下，各自陳述自己的主張和根據(jù)，互相進(jìn)行反駁和答辯的行為準(zhǔn)則。 根據(jù)：《民事訴訟法》第12條二、我國辯論原則的內(nèi)容 （一）民事訴訟中的辯論，是在人民法院的主持下進(jìn)行的，參加者是當(dāng)事人雙方及依法享有辯論權(quán)的訴訟代理人。（二）辯論的內(nèi)容，是案件事實(shí)法律爭議的問題，包

29、括案件實(shí)體性問題、程序性問題和證據(jù)問題。,（三）辯論的形式，有書面形式和口頭形式。（四）辯論權(quán)的行使，貫穿于訴訟全過程，而不僅僅是限于開庭審理的辯論階段。三、人民法院對辯論原則貫徹的保障 （一）人民法院應(yīng)為當(dāng)事人行使辯論權(quán)提供機(jī)會和條件。 （二）人民法院應(yīng)當(dāng)主持好辯論，引導(dǎo)當(dāng)事人按法定的程序和方式行使辯論權(quán)。 （三）人民法院應(yīng)當(dāng)充分重視辯論的作用，未在法庭上辯論和質(zhì)證的證據(jù)，不得作為法院裁判的根據(jù)。,四、兩大法系辯論原則

30、（辯論主義）的內(nèi)容1、法院在裁判中認(rèn)定的事實(shí)以當(dāng)事人主張的事實(shí)為依據(jù)。2、當(dāng)事人的自認(rèn)對法官有拘束力。3、法院在裁判中認(rèn)定事實(shí)的證據(jù)只能由當(dāng)事人提出，法院不能依職權(quán)調(diào)查取證。 辯論主義是具有約束力的辯論原則，反映了當(dāng)事人與法院在訴訟中的權(quán)限配置關(guān)系,五、我國引入辯論主義的意義1、明確法院與當(dāng)事人在訴訟中的職權(quán)，利于裁判的執(zhí)行。2、有利于當(dāng)事人訴訟地位的平等。3、有利于法官中立。4、有利于民主法制的構(gòu)建。（民主是法律制度是

31、的核心）,第六節(jié) 處分原則一、處分原則的含義與根據(jù) 處分原則，是指當(dāng)事人在訴訟過程中有權(quán)對自己的實(shí)體權(quán)利和訴訟權(quán)利依法予以支配，決定是否行使或如何行使自己的實(shí)體權(quán)利和訴訟權(quán)利的行為準(zhǔn)則。 根據(jù)：《民事訴訟法》第13條二、處分原則的內(nèi)容 （一） 處分權(quán)為雙方當(dāng)事人都享有，當(dāng)事人在整個(gè)訴訟過程中都可依法行使處分權(quán)。,（二）當(dāng)事人處分的內(nèi)容，是自己享有的民事實(shí)體權(quán)利和民事訴訟權(quán)利。1、實(shí)體權(quán)利的處分。①司法保護(hù)的

32、范圍和方法。②訴訟請求的變更、增加、放棄，被告的承認(rèn)。③和解、調(diào)解。2、程序權(quán)利的處分。①起訴。②撤訴、反訴、上訴、申訴。③執(zhí)行。,（三）當(dāng)事人對自己權(quán)利的處分，應(yīng)符合法律規(guī)定，不能危害國家、集體和他人的合法利益。三、人民法院對處分原則的保障（一）尊重當(dāng)事人處分權(quán)的行使。（二）保障當(dāng)事人處分權(quán)的實(shí)現(xiàn)。（三）依法對當(dāng)事人行使處分權(quán)進(jìn)行監(jiān)督。四、缺陷 國家可依職權(quán)啟動(dòng)某些程序。財(cái)產(chǎn)保全、執(zhí)行、再審程序 第

33、七節(jié) 檢察監(jiān)督原則法院對民事審判活動(dòng)實(shí)行法律監(jiān)督,民事實(shí)體法中誠信原則的體現(xiàn) 1、《中華人民共和國民法通則》第四條　民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價(jià)有償、誠實(shí)信用的原則。2、《中華人民共和國合同法》第六條　當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則。第四十二條　當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：（一）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提

34、供虛假情況；（三）有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。,第四十三條　當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂?。泄露或者?正當(dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 第六十條　當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)?！‘?dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。第九十二條　合同的權(quán)利義務(wù)終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行

35、通知、協(xié)助,民事訴訟中的誠實(shí)信用原則 一、概念。誠實(shí)信用原則是指民事訴訟法律關(guān)系的主體在民事訴訟過程中應(yīng)當(dāng)基于誠實(shí)和信用實(shí)施自己的訴訟行為。 二、誠實(shí)信用原則的歷史沿革（一）國外的沿革1.最早起源于羅馬法中的誠信訴訟和宣誓制度。2.近現(xiàn)代宣誓制度和真實(shí)義務(wù)。,1895年的《奧地利民事訴訟法》第178條規(guī)定：“當(dāng)事人據(jù)以聲明所必要之一切情事，須完全真實(shí)且正確陳述之”。德國民訴法第39條規(guī)定：“如當(dāng)事人違背真實(shí)義務(wù)，致使訴訟程序延

36、滯的，應(yīng)負(fù)擔(dān)因延滯而產(chǎn)生的費(fèi)用。”日本民訴法第157條第l款規(guī)定：“對于當(dāng)事人因故意或重大過失而提出的延誤時(shí)機(jī)的攻擊或防御方法，法院認(rèn)為其目的是由此致使訴訟終結(jié)延遲時(shí)，根據(jù)據(jù)申請或依職權(quán)，可以作出裁定駁回。意大利、我國的澳門和臺灣地區(qū)的民訴法都有類似規(guī)定。,（二）國內(nèi)的沿革1.奴隸社會?！吨芏Y秋官司寇》記載的“有獄者，則使之盟詛”。“盟詛”即指宣誓，是西周奴隸制法律要求當(dāng)事人盟誓，以保證其在訴訟中誠實(shí)守信的典型證明。2.在封建社會中

37、。由于儒家思想對社會的影響很大，許多封建的倫理道德貫穿于封建法制的方方面面，使一些道德義務(wù)成為法律上的義務(wù)。而誠實(shí)不欺、恪守諾言等的個(gè)人道德準(zhǔn)則，反映在訴訟中就是要求當(dāng)事人遵循誠實(shí)信用原則，誠實(shí)守信，否則就要受到懲罰。3.民國時(shí)期，1922年頒布的《民事訴訟條例》借鑒了西方國家的民事訴訟立法體例，規(guī)定了訴訟之誠實(shí)信用原則，“當(dāng)事人故意陳述虛偽之事實(shí)，或?qū)λ焯岢鲋聦?shí)或證據(jù)故意妄為爭執(zhí)者，法院得科以300元以下之罰鍰”,4.現(xiàn)在民訴法

38、沒有明確規(guī)定，但立法精神體現(xiàn)之。 三、規(guī)定誠信原則的依據(jù)1.對當(dāng)事人主義（辯論主義和處分主義）的修正。2.訴訟公正（程序公正和實(shí)體公正）的要求。3. 和民事實(shí)體法的有效銜接。4.樹立誠信的風(fēng)氣。四、反對的理由:1.法官的自由裁量權(quán)；2.我國不屬于當(dāng)事人主義的訴訟構(gòu)造。參見楊秀清：解讀民事訴訟中的誠實(shí)信用原則,五、誠實(shí)信用原則的適用（一）誠實(shí)信用原則對當(dāng)事人的適用1.禁止反悔及矛盾的行為。我國海事訴訟特別程序法第8

39、5條規(guī)定： “當(dāng)事人不能推翻其在《海事事故調(diào)查表》中的陳述和已經(jīng)完成的舉證，但有新的證據(jù)并有充分的理由說明該證據(jù)不能在舉證期間內(nèi)提交的除外?！?.禁止以不正當(dāng)?shù)氖侄悟_取有利于自己的訴訟狀態(tài)。比如以不正當(dāng)手段騙取案件的審判管轄，或以不正當(dāng)?shù)睦碛色@得財(cái)產(chǎn)保全、證據(jù)保全、先予執(zhí)行等。根據(jù)誠實(shí)信用原則的要求，采取不正當(dāng)手段獲取的對自己有利的訴訟狀態(tài)，其訴訟行為應(yīng)當(dāng)視為無效。例如，當(dāng)事人一方持有對方用于證明的證據(jù)可不交出的情形即是。,3、禁止濫

40、用訴訟權(quán)利，故意拖延訴訟。如濫用反訴權(quán)、回避申請權(quán)、異議權(quán)等4、禁止虛假陳述。5、訴訟失權(quán)。（我國的證據(jù)失權(quán)）（二）誠實(shí)信用原則對法院的適用1、禁止濫用自由裁量權(quán)。2、對當(dāng)事人平等對待，確保當(dāng)事人程序主體地位。3、禁止實(shí)施突襲性裁判。（三）誠實(shí)信用原則對其他訴訟參與人的適用,直接原則1．概念。法院審理、裁決民事案件必須由審判人員親自聽取當(dāng)事人和其他訴訟參與人的言詞辯論，親自審查證據(jù)以及其他有關(guān)訴訟資料，最后依法作出判決的

41、原則。2．具體內(nèi)容。（1）在法庭審理時(shí)，各訴訟主體必須親自出庭，并從精神上和體力上參與案件的全部審理活動(dòng)；（2）參與制作案件裁判的法官，必須親自參與案件的審理；,（3）法庭審判應(yīng)采用在法庭上調(diào)查的證據(jù)；（4）裁判結(jié)果必須是親自參與案件審理的法官在直接調(diào)查證據(jù)的基礎(chǔ)上作出。3．意義。（1）有利于發(fā)現(xiàn)案件真實(shí)；（2）有助于實(shí)現(xiàn)法庭辯論、審理的實(shí)質(zhì)化；（3）突顯當(dāng)事人的訴訟主體地位；（4）提高訴訟效益防止訴訟遲延。,4．具體

42、適用。（1）一般和言詞原則配合適用；（2）合議制包括審判委員會的改革；（3）完善審前程序改革防止出現(xiàn)先定后審的情況；（4）切實(shí)解決審判人員更換時(shí)的直接審理問題。,本章思考題：1．什么是民事訴訟法的基本原則？其與民事訴訟法的基本制度、一般規(guī)定、具體原則有什么樣的關(guān)系？2．當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則的基本內(nèi)容是什么？3、論法院調(diào)解4．辯論原則的基本內(nèi)容是什么？5、如何理解處分原則？ 6、直接原則的主要內(nèi)容有哪些？,本章參考書

43、目1．田平安主編：《民事訴訟法學(xué)》，法律出版社，2005年版。2．張衛(wèi)平著：《程序公正實(shí)現(xiàn)中的沖突與蘅平》，成都出版社，1993年版。3．章武生等編著：《司法現(xiàn)代化與民事訴訟制度的建構(gòu)》，法律出版社，2000年版。4．常怡主編：《民事訴訟法學(xué)》，中國政法大學(xué)出版社，2003年版。,第三章 民事審判的基本制度（Fundamental Systems of Civil Justice）,第一節(jié) 基本制度概述 第二節(jié) 合議制度

44、 (Panel discussion system ) 合議制度是人民法院組成合議庭審理民事、經(jīng)濟(jì)糾紛案件的制度。 1.第一審合議庭 2.第二審合議庭 3.再審合議庭,第三節(jié) 陪審制度 (jury system)第四節(jié) 回避制度(Challenge System第五節(jié) 公開審判制度（Public Trial System） 審判應(yīng)當(dāng)是公開的，以便社會輿論能夠制止暴力

45、和私欲 —[意]貝卡利亞 正義不僅要實(shí)現(xiàn)，而且要以人們看得見的方式實(shí)現(xiàn)。 ——西方法諺第六節(jié) 兩審終審制度 兩審終審制是基本制度，一審終結(jié)是例外情況。近年來，民事訴訟法學(xué)界也有人認(rèn)為兩審終審制存在弊端，需要加以改進(jìn)。陳桂明：我國應(yīng)實(shí)行有限制的三審終審制。,第四章 訴權(quán)與訴第一節(jié) 訴權(quán)江偉、邵明、陳剛 :《民事訴權(quán)研究》，法律出版社2002為什么可以提起訴訟？一、訴權(quán)的涵義 訴權(quán)是指民事糾紛的主體所享

46、有的，請求國家司法機(jī)關(guān)公正地解決他們之間存在的民事糾紛的權(quán)利。是一切訴訟理論的出發(fā)點(diǎn)。 訴權(quán)的概念起源于羅馬法中的actio,具有開始訴訟的機(jī)能。英美法系國家沒有直接闡述訴權(quán)的相關(guān)問題，英文中的standing,即訴訟資格可以表達(dá)類似訴權(quán)的問題。對訴權(quán)的研究主要是大陸法系的國家。（一）訴權(quán)的內(nèi)涵剖析1、訴權(quán)的主體：是與民事糾紛有直接利害關(guān)系的公民、法人或其他織，訴權(quán)為雙方當(dāng)事人享有。2、訴權(quán)的行使對象：只能在法院行使。是對位于國

47、家審判權(quán)的一種權(quán)利。,3、發(fā)生前提：具體民事糾紛的存在。4、訴權(quán)的依據(jù)：以民事訴訟法和實(shí)體法為依據(jù)，本質(zhì)上是程序上的權(quán)利。 實(shí)體法上的請求權(quán)是訴權(quán)的依據(jù)，也就是說，行使訴權(quán)必須提出實(shí)體法的請求權(quán)作為依據(jù)，但是訴權(quán)的存在與實(shí)體法的請求權(quán)是否真正存在無關(guān)。當(dāng)事人只需根據(jù)自身的法律評價(jià)主張一種實(shí)體法上的請求權(quán)就行了，至于這種請求權(quán)是否能夠得到法院裁判的確認(rèn)和支持，并不影響訴權(quán)的存在。比如：甲偽造了一份乙欠款5萬元的借條，同時(shí)與三個(gè)假證人串

48、通，向法院起訴乙，要求法院判令乙償還本金和利息。最后法院查明了事實(shí)，判決駁回原告的訴訟請求。在本案中，甲和乙都有訴權(quán)，但甲和乙之間的借貸關(guān)系是根本不存在的。因此，訴權(quán)從根本上講是一種沒有實(shí)體權(quán)利內(nèi)容的程序權(quán)利。,5、訴權(quán)淵源于憲法上的接受司法裁判權(quán)。 Access to justice6、訴權(quán)的內(nèi)容：司法裁判權(quán)（司法請求權(quán)和公正程序請求權(quán)）7、訴權(quán)的載體：以訴訟行為的實(shí)施為外在載體。8、訴權(quán)的時(shí)限：貫穿于民事

49、訴訟的全過程。我的觀點(diǎn)：人人享有訴權(quán)，但并非人人行使訴權(quán)。（二）訴權(quán)的外延界定：民事訴權(quán)的種類1、依據(jù)訴的種類進(jìn)行劃分確認(rèn)訴權(quán)、給付訴權(quán)、形成訴權(quán)2、是否涉及人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)3、是否首先行使和已經(jīng)行使，分為本訴權(quán)和反訴權(quán)。4、以當(dāng)事人在訴訟中的地位，分為本訴權(quán)和應(yīng)訴權(quán)。1）肯定的應(yīng)訴權(quán)（當(dāng)事人承認(rèn)）。2）否定的應(yīng)訴權(quán)，即抗辯權(quán)（實(shí)體抗辯權(quán)和程序抗辯權(quán)）。,實(shí)體的抗辯又稱本案抗辯，它是指抗辯的理由是根據(jù)實(shí)體法發(fā)生的。也就是

50、說，原告向法院主張實(shí)體權(quán)利存在，被告從實(shí)體法的規(guī)定出發(fā)以原告主張的權(quán)利不存在，或者權(quán)利已經(jīng)消滅，或者權(quán)利行使有障礙進(jìn)行抗辯，這就屬于實(shí)體的抗辯。 程序的抗辯，就是以訴訟法上的理由進(jìn)行抗辯。這種抗辯的表現(xiàn)有：a．關(guān)于案件沒有民事訴訟可訴性的抗辯，即案件不屬于法院受案范圍或者直接受案范圍的抗辯；b．管轄權(quán)異議的抗辯，即被告主張受訴法院根據(jù)法律或者當(dāng)事人的協(xié)議對案件無管轄權(quán)；c．當(dāng)事人能力和訴訟能力的抗辯，即當(dāng)事人不適格，當(dāng)事人不具備親自進(jìn)

51、行訴訟的能力的抗辯；d．重訴的抗辯，即主張?jiān)嫣岢龅脑V已經(jīng)被法院生效裁判確定，應(yīng)該受既判力的約束，當(dāng)事人不得再行爭訟，法院不得再予以受理。,二、訴權(quán)與相關(guān)概念的關(guān)系1、訴權(quán)與訴訟權(quán)利聯(lián)系：訴權(quán)是當(dāng)事人訴訟權(quán)利的基礎(chǔ)，當(dāng)事人的訴訟權(quán)利則是訴權(quán)在訴訟過程中的具體體現(xiàn)。區(qū)別：1）針對的對象不同。訴權(quán)的對象是法院，訴訟權(quán)利的對象還可以針對當(dāng)事人及其他訴訟參與人。2）依據(jù)不同。訴權(quán)不僅基于程序法的規(guī)定，還基于實(shí)體法的規(guī)定，訴訟權(quán)利則只源

52、于程序法的規(guī)3）主體不同。訴權(quán)只是當(dāng)事人享有，而訴訟權(quán)利不僅當(dāng)事人享有，其他訴訟參與人也享有。,2、訴權(quán)與訴訟標(biāo)的 訴訟標(biāo)的是當(dāng)事人向法院提出的要求法院裁判的實(shí)體法律關(guān)系或者實(shí)體權(quán)利的主張 （1）訴權(quán)和訴訟標(biāo)的都是民事訴訟理論中最基本的概念，都是民事訴訟研究的起點(diǎn)；這兩個(gè)概念在世界大陸法系的民事訴訟法學(xué)界都引起了同等程度的爭論和研究熱情，兩個(gè)概念的研究發(fā)展都邁著同樣的腳步。①私法訴權(quán)說與傳統(tǒng)的訴訟標(biāo)的理論同步；②公法訴權(quán)說與新

53、的訴訟標(biāo)的理論同步。（2）訴權(quán)和訴訟標(biāo)的都必須以實(shí)體法為依據(jù)。 （3）訴權(quán)和訴訟標(biāo)的對于當(dāng)事人進(jìn)行訴訟和法院正確審理裁判案件都具有非常重要的意義。 （4）訴訟標(biāo)的是訴權(quán)保護(hù)的關(guān)鍵要件。,3.訴權(quán)與訴訴，是指當(dāng)事人根據(jù)自己對法律的理解，按照法律規(guī)定的條件，向法院提出的解決民事爭議，保護(hù)其實(shí)體法上的權(quán)利的請求。如果說訴權(quán)是民事實(shí)體權(quán)利與法院審判權(quán)之間的中介的話，那么訴可以說是在法院和當(dāng)事人之間的一種媒介，訴直接引起民事訴訟法律關(guān)

54、系的發(fā)生，引起法院對民事糾紛的審判。 訴權(quán)是訴存在的基礎(chǔ)，訴是訴權(quán)的外在表現(xiàn)形式；沒有訴權(quán)，當(dāng)事人不能提出訴，當(dāng)事人提出的訴已經(jīng)被法院接受，就意味著當(dāng)事人享有訴權(quán)。有什么樣的訴權(quán)就能夠而且只能夠提出什么樣的訴。訴權(quán)和訴聯(lián)系得如此緊密，可以說，幾乎訴權(quán)的所有特征都可以在訴的身上體現(xiàn)出來。,例如：（1）無爭議便無訴權(quán)，無爭議便無訴；（2）有什么樣的爭議就有什么樣的訴權(quán)，有什么樣的爭議就可以提出什么樣的訴；（3）糾紛雙方都享有訴權(quán)，糾

55、紛雙方都可以提出訴；（4）訴權(quán)是針對法院的權(quán)利，訴只能向法院提出；（5）無訴權(quán)便無民事訴訟，無訴便無民事訴訟。 然而，訴權(quán)和訴到底是兩個(gè)不同的訴訟法上的概念，訴是具體的，訴權(quán)是抽象的；訴權(quán)是法院行使審判、作出裁判的原因，訴是法院審理和裁判的具體內(nèi)容，也是當(dāng)事人進(jìn)行訴訟的現(xiàn)實(shí)目的。4.訴權(quán)與審判權(quán)：民事訴訟模式和法律關(guān)系的核心 審判權(quán)先于訴權(quán)存在，訴權(quán)優(yōu)先于審判權(quán)，審判權(quán)保障訴權(quán)的行使。二者的交互運(yùn)作推動(dòng)著民事訴訟的進(jìn)程。,三

56、、關(guān)于訴權(quán)的理論學(xué)說1.私法私權(quán)說：訴權(quán)是實(shí)體權(quán)利 19世紀(jì)前半期公法學(xué)說不發(fā)達(dá)的德國普通法時(shí)代，以薩維尼為代表。這一學(xué)說的理論根源就在于當(dāng)時(shí)訴訟法與實(shí)體法并沒有真正分野，認(rèn)為訴訟法隸屬于實(shí)體法，訴權(quán)只是實(shí)體法上的權(quán)利的發(fā)展、延長、變形，是實(shí)體權(quán)利的派生物；另外當(dāng)時(shí)只承認(rèn)給付之訴一種訴訟類型，只承認(rèn)原告基于實(shí)體法上的請求權(quán)向法院行使針對被告的權(quán)利，這種權(quán)利被告是不享有的。這一學(xué)說的缺陷是十分明顯的，(1)訴權(quán)是對于國家司法機(jī)關(guān)(

57、法院)的權(quán)利而非對于被告的權(quán)利，訴權(quán)與實(shí)體法上的權(quán)利應(yīng)當(dāng)有所區(qū)別，當(dāng)實(shí)體法與訴訟法分野以后，訴權(quán)與實(shí)體法上的請求權(quán)更應(yīng)該明確區(qū)分；(2)在消極確認(rèn)之訴中，原告對于被告并沒有主張任何實(shí)體法上的權(quán)利，而只是請求法院對原被告之間爭議的法律關(guān)系或者法律事實(shí)予以確認(rèn)，私法訴權(quán)說對此無法自圓其說。正是由于私法訴權(quán)說存在這些缺陷，這種學(xué)說實(shí)際上早已經(jīng)成為了歷史，不為學(xué)者們所采用。,2.公法訴權(quán)說：訴權(quán)不是對糾紛當(dāng)事人的實(shí)體法上的權(quán)利，而是對國家的公法

58、上的權(quán)利。（1）抽象訴權(quán)說：人人有權(quán)要求法院做出一種抽象的判決或訴訟判決，不是要求法院就具體的實(shí)體權(quán)利義務(wù)關(guān)系做出具體的勝訴的判決。 例如，即使原告的起訴不合法，法院作出了駁回的裁定，其訴權(quán)也已經(jīng)獲得了滿足。然而，當(dāng)事人既然已經(jīng)向法院起訴，法院就應(yīng)該作出處理，對爭議的實(shí)體權(quán)利義務(wù)關(guān)系作出確認(rèn)和裁判。如果訴權(quán)只是指任何人都能夠提起訴訟，請求法院作出裁判的權(quán)利，則只能認(rèn)為當(dāng)事人享有起訴的自由，這不能叫做權(quán)利。因?yàn)樵诜ㄖ螄?，請求法院?/p>

59、出裁判，這是人民對于國家享有的基本人權(quán)。因此，公法訴權(quán)說也不完善。實(shí)際上，公法訴權(quán)說是從德國普通法時(shí)代的私法訴權(quán)說發(fā)展到具體訴權(quán)的中間過度理論。,（2）具體訴權(quán)說 具體的訴權(quán)說(權(quán)利保護(hù)請求權(quán)說、權(quán)利保護(hù)要件說、具體公權(quán)說)。這種學(xué)說認(rèn)為訴權(quán)是當(dāng)事人就具體內(nèi)容請求法院作出利己裁判的權(quán)利。在1880年由近代公法學(xué)者拉邦德(1aband)及訴訟法學(xué)者瓦希(Wach)提倡以后，由赫爾維格(HelIwig)、斯太因(Stein)，塞芬特(S

60、euffent)等學(xué)者繼續(xù)主張，這個(gè)學(xué)說是二戰(zhàn)前大陸法系各國學(xué)術(shù)界的通說。 這一學(xué)說要求訴權(quán)的存在必須要具備權(quán)利保護(hù)要件，這種權(quán)利保護(hù)要件可以分為實(shí)體要件和訴訟要件。 ①實(shí)體要件就是關(guān)于訴訟標(biāo)的的要件。原告主張的實(shí)體法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系應(yīng)該存在（或不存在）。 ②訴訟要件又可以分為當(dāng)事人適格的要件及法律上正當(dāng)利益的要件（訴的利益）。當(dāng)事人適格的要件是指當(dāng)事人對于作為訴訟標(biāo)的的權(quán)利義務(wù)關(guān)系有進(jìn)行訴訟的權(quán)利；法律上正當(dāng)利益的要件是

61、指訴訟標(biāo)的能夠或者適合于由法院以判決的方式加以確定。,（3）司法請求權(quán)說（訴訟內(nèi)訴權(quán)說） 司法行為請求權(quán)說則為德國目前的通說，該說認(rèn)為，訴權(quán)是指請求國家司法機(jī)關(guān)依實(shí)體法和訴訟法審理和裁判的權(quán)利，是任何人對于作為國家司法機(jī)關(guān)的法院得請求作出裁判的公法上權(quán)利，它并非是存在于訴訟外的權(quán)利，而是訴訟開始后實(shí)施訴訟的權(quán)能。司法行為請求權(quán)說具有與早期的抽象訴權(quán)說相類似的過于抽象和空虛的缺點(diǎn)。,（4）本案請求權(quán)說 本案判決請求權(quán)說認(rèn)為，民事訴訟制

62、度的目的，不在于私權(quán)的保護(hù)，而在于解決民事紛爭，確定私法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。訴權(quán)是要求法院為本案判決的權(quán)利，具體說，就是當(dāng)事人要求法院就自己的請求是否正當(dāng)作出判決的權(quán)利，該說在日本經(jīng)過兼子一教授等的倡導(dǎo)而成為日本的通說。 缺陷：如果持本案判決請求權(quán)說，只有等法院的判決作出以后，才知道當(dāng)事人有無訴權(quán)，在訴訟過程中，并不知道當(dāng)事人有無訴權(quán)。這一學(xué)說顯然也有問題，當(dāng)事人既然已經(jīng)起訴，即使后來法院以起訴不合法為理由駁回原告的訴，那么在訴訟過程

63、中 ，仍不能否認(rèn)其訴權(quán)存在。,3.訴權(quán)否定說（日本）（1）訴權(quán)的各種學(xué)說都存在缺陷。（2）法治社會中已有完備具體的訴訟制度。4.憲法訴權(quán)說（日本）5.雙重訴權(quán)說 前蘇聯(lián)學(xué)者在力圖說明資本主義法學(xué)理論以及訴權(quán)理論所存在的矛盾的基礎(chǔ)上，根據(jù)蘇維埃法律的性質(zhì)和要求，建立了自己的訴權(quán)理論，即多元訴權(quán)說。有代表性的學(xué)說一是顧爾維奇在其《訴權(quán)》一書中所闡述的三元訴權(quán)說，訴權(quán)在含義上包括程序意義上的訴權(quán)、實(shí)體意義上的訴權(quán)和認(rèn)定訴訟資格意義

64、上的訴權(quán)。二是多勃羅沃里斯基等在《蘇維埃民事訴訟》一書中所主張的二元訴權(quán)說，即在對顧爾維奇的訴權(quán)論進(jìn)行修正的基礎(chǔ)上，認(rèn)為訴權(quán)的含義包括程序意義上的訴權(quán)和實(shí)體意義上的訴權(quán)兩個(gè)方面。,但前蘇聯(lián)學(xué)者所提出的訴權(quán)理論，是在“公法”的框架內(nèi)構(gòu)筑起來的，因?yàn)楫?dāng)時(shí)無論在理論上還是在制度上都不承認(rèn)公法、私法的劃分，與此相聯(lián)系，前蘇聯(lián)民事訴訟理論將訴訟法作為實(shí)體法的實(shí)現(xiàn)手段，認(rèn)為訴訟法是維護(hù)蘇維埃制定法秩序的工具。 因此，前蘇聯(lián)訴權(quán)理論盡管存在程序意

65、義上的訴權(quán)與實(shí)體意義上的訴權(quán)之分，但無非是強(qiáng)調(diào)前者是滿足后者的保障，歸根結(jié)底，訴權(quán)是依據(jù)實(shí)體法產(chǎn)生的權(quán)利，而訴訟法只是實(shí)現(xiàn)這種訴權(quán)的手段或是實(shí)體法的延長。我國民事訴訟理論界長期以來所主張和闡述的二元訴權(quán)說，基本上是對前蘇聯(lián)這種訴權(quán)理論的移植。（1）程序意義上的訴權(quán)：起訴權(quán)和答辯權(quán)（2）實(shí)體意義上的訴權(quán)：勝訴權(quán)和反駁對方提出的實(shí)體請求裁判的權(quán)利。,顧陪東《訴權(quán)辨析》，參見《比較民事訴訟法》 二元訴權(quán)學(xué)說實(shí)際上是西方資產(chǎn)階級的三大訴權(quán)

66、學(xué)說中的具體訴權(quán)說的變種，并沒有完全超越具體訴權(quán)說，形成統(tǒng)一的訴權(quán)概念。二元訴權(quán)說實(shí)際上是將具體訴權(quán)說的程序保護(hù)要件和實(shí)體保護(hù)要件作為兩種訴權(quán)分開定義，作為當(dāng)事人訴權(quán)的兩個(gè)部分。目前該學(xué)說已經(jīng)受到了許多學(xué)者的質(zhì)疑，這種學(xué)說在理論上和實(shí)務(wù)中都存在著許多難以自圓其說的地方。（1）訴權(quán)二重說把程序上的訴權(quán)稱之為起訴權(quán)，實(shí)際上否定了被告的訴權(quán)；有的則把被告應(yīng)訴也理解為起訴權(quán)的另一層含義，是對起訴權(quán)的曲解。由于只把起訴權(quán)理解為程序上的訴權(quán)，因而實(shí)

67、際上排斥了起訴權(quán)之外的訴訟權(quán)利。這是十分片面的。,（2）訴權(quán)二分說中的實(shí)體上的訴權(quán)是指勝訴權(quán)、請求權(quán)，這也不科學(xué)。因?yàn)槿魏我粋€(gè)訴訟必有一方勝訴、一方敗訴或雙方均敗訴。這樣勢必有一方當(dāng)事人不享有訴權(quán)。而且勝訴不是當(dāng)事人的一項(xiàng)既定權(quán)利，任何一方都不具有共有的勝訴權(quán)利。另外，把實(shí)體意義上的訴權(quán)理解為請求權(quán)也不合適。首先，它完全否認(rèn)被告有實(shí)體意義上的訴權(quán)；其次，它忽視了義務(wù)主體起訴的情況，事實(shí)上義務(wù)主體也有向法院提出司法保護(hù)的權(quán)利。因此作者認(rèn)為

68、，訴權(quán)是一項(xiàng)訴訟權(quán)利不包括實(shí)體上的權(quán)利，但它與實(shí)體權(quán)利有必然的聯(lián)系。（3）在訴訟實(shí)踐中區(qū)分兩重意義上的訴權(quán)相當(dāng)困難而且沒有必要。,四、訴權(quán)的保護(hù)(一)我國民事訴權(quán)保護(hù)存在的問題1、訴權(quán)的憲法保障力度薄弱，而這一問題歸根結(jié)底是因?yàn)槲覈鴳椃ǖ目稍V性或司法化問題一直存在。憲法沒有將公民所享有的民事實(shí)體法上升為憲法性權(quán)利。2.民事實(shí)體法的不完善。3.現(xiàn)行《民事訴訟法》存在著缺陷。4.司法實(shí)踐中存在侵犯訴權(quán)的現(xiàn)象。（二）訴權(quán)的完善