中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度_第1頁
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文檔簡介

1、1,第四章 外商投資企業(yè)法,第一節(jié) 外商投資企業(yè)法概述一、外商投資企業(yè)的概念和特征1、概念:指外國公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人依照中華人民共和國的法律,在中國境內(nèi)以直接投資的方式參與或直接設(shè)立的各類企業(yè)的總稱。,2,第一節(jié) 外商投資企業(yè)法概述,2、特征(1)企業(yè)資本部分或全部屬于外國投資者。(2)企業(yè)依據(jù)中國法律,住所在中國境內(nèi)。,3,二 、外商投資企業(yè)法的基本原則,1、維護(hù)國家主權(quán)和經(jīng)濟(jì)利益原則 主權(quán)原則

2、運(yùn)用于經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域,是指一國境內(nèi)的自然人、法人及其他經(jīng)濟(jì)組織都要遵守所在國法律進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動,服從所在國管轄。2、平等互利、保護(hù)外商投資者合法權(quán)益原則3、參照國際慣例原則,4,第二節(jié) 中外合資經(jīng)營企業(yè)法,一、中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念與特征1、概念:中國合營者與外國合營者依照中華人民共和國法律的規(guī)定,在中國境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營,并按投資比例分享利潤、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)及虧損的企業(yè)。,5,二、中外合資經(jīng)營企業(yè)的特征,1、中外雙方或多方共同為合營企業(yè)的

3、設(shè)立人和股東,中方合營者不包括中國公民個(gè)人.2、中外合營者在企業(yè)的地位平等,權(quán)利義務(wù)一致3、組織形式為有限責(zé)任公司,具有法人資格4、企業(yè)無股東會,董事會是最高權(quán)力機(jī)構(gòu)5、中方未用場地使用權(quán)做出資的,要繳納場地使用費(fèi)6、外方出資一般不低于25%,6,三、中外合資經(jīng)營企業(yè)的法律性質(zhì),1、中外合資經(jīng)營企業(yè)是一種股權(quán)式企業(yè) 并非各方出資均分為等額股份,而是各方按照投資比例分享利潤分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn),行使企業(yè)經(jīng)營管理權(quán)2、具有中國法人資格,

4、 在中國設(shè)立,注冊地和住所在中國境內(nèi)。 3、組織形式為有限責(zé)任公司。,7,四、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立,(一)設(shè)立條件積極條件:1、采用先進(jìn)技術(shù)設(shè)備和科學(xué)管理方法,能增加產(chǎn)品品種,提高產(chǎn)量,節(jié)約能源和原材料。2、有利于技術(shù)改造,做到投資少,見效快,收益大。3、能擴(kuò)大產(chǎn)品出口,增加外匯收入。4、能培訓(xùn)技術(shù)人員和經(jīng)營管理人員。,8,(一)設(shè)立條件,消極條件:1、有損中國主權(quán)的。2、違反中國法律的。3、不符合中國國民經(jīng)濟(jì)

5、發(fā)展要求的。4、協(xié)議、合同、章程顯失公平、有損合營一方利益的。5、造成環(huán)境污染的。,9,(二)設(shè)立程序,1、申請 中國合營者向主管機(jī)關(guān)呈報(bào)擬與外國合營者設(shè)立合營企業(yè)的項(xiàng)目建議書和初步可行性研究報(bào)告。 合營企業(yè)協(xié)議:合營各方對設(shè)立合營企業(yè)的某些要點(diǎn)和原則達(dá)成一致意見而設(shè)立的文件。,10,(二)設(shè)立程序,1、申請 合營企業(yè)合同:指合營各方為設(shè)立企業(yè)就相關(guān)權(quán)利義務(wù)關(guān)系達(dá)成一致意見而訂立的合同。 合營企業(yè)章程:按照合

6、同確立的原則,經(jīng)合營方一致同意,規(guī)定合營企業(yè)的宗旨、組織原則和經(jīng)營方法等事項(xiàng)的方法。 合營企業(yè)合同與合營企業(yè)協(xié)議有沖突的,以合營企業(yè)合同為準(zhǔn),合營企業(yè)合同是最主要的法律文件。,11,(二)設(shè)立程序,2、審批:審批機(jī)關(guān)是國家對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門,即商務(wù)部。審批期90天內(nèi)。授權(quán)有關(guān)省、自治區(qū)直轄市政府或國務(wù)院有關(guān)部局審批的情形: (1)投資總額在國務(wù)院規(guī)定的金額內(nèi),中國合營者資金來源已落實(shí)。,12,(二)設(shè)立程序,2、審批:(

7、2)不需要國家增撥原材料,不影響燃料、動力、運(yùn)輸、外貿(mào)出口配額等的全國平衡的。3、登記:審批后30天,企業(yè)負(fù)責(zé)人到所在省級工商局辦理登記。,13,五、組織機(jī)構(gòu),(一)權(quán)力機(jī)構(gòu)董事會為最高權(quán)力機(jī)構(gòu),負(fù)責(zé)公司重大問題,人數(shù)為3人以上,名額分配各方協(xié)商,任期4年,可連任。董事長為法人代表。董事會每年至少召開一次,經(jīng)1/3以上董事提議可召開臨時(shí)會議,2/3以上出席方可舉行。,14,五、組織機(jī)構(gòu),下列事項(xiàng)由出席董事會會議的董事一致通過方可作

8、出決議:章程的修改、中止、解散、注冊資本的增加、減少、合并、分立。(二)經(jīng)理機(jī)構(gòu)設(shè)總經(jīng)理一人,副總經(jīng)理若干人,由董事會聘任,負(fù)責(zé)公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動,15,六、中外合資經(jīng)營企業(yè)的資本,注冊資本+借入資本=投資總額(一)注冊資本與投資總額的比例 投資總額:是按照合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模投入的基本建設(shè)資金和流動資金的總和。 注冊資本:指為設(shè)立合營企業(yè)在登記機(jī)構(gòu)登記的資本總額。,16,(二)合營各方出資比例外方一般不低于25%,

9、特殊情況須報(bào)國務(wù)院審批。(三)出資方式:貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)等。外國合資者出資的機(jī)器設(shè)備或其他物料須符合下列條件:1、應(yīng)當(dāng)是生產(chǎn)必需的;2、作價(jià)不得高于同類機(jī)器設(shè)備或其他物料當(dāng)時(shí)的國際市場價(jià)格。,17,外國合資者出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)S屑夹g(shù)須符合下列條件:1、能顯著改進(jìn)現(xiàn)有產(chǎn)品的性能、質(zhì)量、提高生產(chǎn)效率的;2、能顯著節(jié)約原材料、燃料和動力的。須報(bào)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。作價(jià)經(jīng)雙方協(xié)商確定或聘請第三方評定,(不同于

10、公司法規(guī)定:評估作價(jià))中方合資者可以場地使用權(quán)出資,18,(四)出資期限:合同約定,一次性繳納的,執(zhí)照頒發(fā)后6個(gè)月內(nèi)繳清。分期的,第一期不低于15%,簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。一個(gè)月的催告期限。,19,(五)注冊資本的變更與轉(zhuǎn)讓 1、注冊資本不得減少,可增加。如因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模發(fā)生變化確需減少注冊資本的,應(yīng)由董事會通過決議,報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn),履行通知和公告?zhèn)鶛?quán)人程序,登記 2、向第三人轉(zhuǎn)讓,須經(jīng)合營他方同意,并報(bào)審批機(jī)

11、關(guān)批準(zhǔn)。 3、合營他方有優(yōu)先購買權(quán),20,七、合營企業(yè)的合營期限與解散,(一)合營期限可約定也可不約定。服務(wù)性、土地開發(fā)及房地產(chǎn)經(jīng)營、資源勘探開發(fā)、國家規(guī)定限制投資的行業(yè)應(yīng)約定。要延長的,期滿前6個(gè)月申請,審批機(jī)關(guān)1個(gè)月內(nèi)決定。,21,七、合營企業(yè)的合營期限與解散,(二)解散事由1、合營期限屆滿,正常解散。2、企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損,無力繼續(xù)經(jīng)營。3、合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù),致使合營企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營。

12、4、因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭等不可抗力,遭受嚴(yán)重虧損,無力繼續(xù)經(jīng)營的。5、合營企業(yè)未達(dá)到其經(jīng)營目的,同時(shí)又無發(fā)展前途。6、合同、章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)。,22,第三節(jié) 中外合作經(jīng)營企業(yè)法,一、概念1、中外合作經(jīng)營企業(yè)指外國合作者與中國合作者依照中國法律,在中國境內(nèi)共同舉辦的,按合作合同的約定分配收益或產(chǎn)品,分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和虧損的企業(yè)。,23,2、性質(zhì),中外合資經(jīng)營企業(yè)在性質(zhì)上是契約式合營企業(yè)。雙方合作者的權(quán)利與義務(wù)主要通過合同予以約定。有

13、法人資格的為有限責(zé)任公司無法人資格的為合伙企業(yè),24,3、特征,(1)投資方有中方和外方。(2)合作經(jīng)營合同是企業(yè)成立的基本依據(jù)。(3)主體資格上既可以是法人也可以非法人。(4)外方可以先行回收投資,期滿時(shí)全部固定資產(chǎn)無償歸中方所有。(5)管理體制既可以是董事會制,也可以是聯(lián)合管理委員會制。,25,二、企業(yè)的設(shè)立和法律地位,㈠設(shè)立條件國家鼓勵興辦產(chǎn)品出口的或技術(shù)先進(jìn)的生產(chǎn)性企業(yè).㈡合作企業(yè)的設(shè)立程序 1、申請。中方向?qū)?/p>

14、外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門或國務(wù)院授權(quán)的部門和地方政府提出申請,26,㈡合作企業(yè)的設(shè)立程序,⒉審批。45天決定⒊登記。30天登記,30天辦理稅務(wù)登記(三)合作企業(yè)的法律地位 1、法人企業(yè)不必采用股權(quán)式企業(yè)體制,可以按照投資額承擔(dān)責(zé)任,也可以約定投資的責(zé)任。分為三種情況:,27,(三)合作企業(yè)的法律地位,各方出資的有限責(zé)任公司。一方投資,另一方不投資,只提供勞務(wù)、土地等,不參與企業(yè)管理,不參與盈虧,只以合作

15、條件分取固定的收益。一方資本絕對多數(shù),另一方不行使企業(yè)管理權(quán),雙方對企業(yè)承擔(dān)有限責(zé)任。,28,(三)合作企業(yè)的法律地位,2、非法人企業(yè)雙方出資成立合伙性質(zhì)的企業(yè)中方企業(yè)吸收外資,不另外組建經(jīng)濟(jì)實(shí)體,通過合同約定各方的權(quán)利義務(wù)。各自的責(zé)任由雙方確定。,29,三、企業(yè)的出資和組織機(jī)構(gòu),(一)出資1、出資方式:現(xiàn)金、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、非專利技術(shù)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利2、出資比例:合作各方出資不必折算成出資比例,這不是雙方分享利益分

16、擔(dān)虧損的根據(jù)。但外方不得低于25%。3、出資期限:可一次交清,也可分期繳納。4、資本變更,30,三、企業(yè)的出資和組織機(jī)構(gòu),(二)組織機(jī)構(gòu)1、有法人資格的,設(shè)立董事會;沒法人資格的,設(shè)立聯(lián)合管理委員會。一方為董事長、主任的,他方為副董事長、副主任,人員的比例分配,可按投資比例或由雙方協(xié)商,三人以上,任期三年。會議每年至少一次,2/3以上出席2、可以任命或聘任總經(jīng)理負(fù)責(zé)日常的經(jīng)營管理工作3、日常管理可以委托一方或第三方負(fù)責(zé),31,

17、四、企業(yè)的盈余分配和資產(chǎn)歸屬,(一)盈余分配由中外雙方協(xié)商確定,可以按比例分配,也可以不按投資比例。如果投資資產(chǎn)不作價(jià),不記股,只能根據(jù)各方的投資條件約定(二)資產(chǎn)歸屬雙方可以約定期限屆滿,全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有,外方在經(jīng)營期限內(nèi)先行回收投資。,32,(三)外方先行回收投資的辦法,1、在稅后利潤中多分配,逐年遞減2、經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)批準(zhǔn),外方在繳納所得稅前回收投資3、經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)從固定資產(chǎn)折舊費(fèi)中回收四、盈利的時(shí)候才可

18、以回收投資,虧損時(shí), 外方停止回收。,33,五、合作企業(yè)的經(jīng)營期限,1、由中外雙方協(xié)商確定,在合同中訂明2、期限的長短與外方的投資規(guī)模、回收周期有關(guān)3、合作期限屆滿,外方投資未能回收的,可以適當(dāng)延長4、延長的程序,34,六、合作企業(yè)與合資企業(yè)的區(qū)別,⒈組織形式不同:法人型有限責(zé)任公司、法人型與合伙型⒉出資方式不同:出資折算股金出資比例、無須折合股金計(jì)算比例,35,六、合作企業(yè)與合資企業(yè)的區(qū)別,3、盈虧不同:按出資比例、合同約定

19、4、投資回收方式不同:期滿時(shí)回收、可以期滿前回收5、財(cái)產(chǎn)歸屬不同:期滿按比例分配、外方先回收的歸中方6、組織機(jī)構(gòu)及經(jīng)營方式不同:董事會、董事會或聯(lián)合管理委員會,36,第四節(jié) 外資企業(yè)法,一、外資企業(yè)和外資企業(yè)法的概念外資企業(yè)指依照中國法律,在中國境內(nèi)設(shè)立全部資本由外國投資者投資并擁有、由外國投資者獨(dú)立經(jīng)營管理、獨(dú)享利益和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、自負(fù)盈虧的企業(yè) 。廣義,外資企業(yè)法指調(diào)整外資企業(yè)在設(shè)立、變更、終止及經(jīng)營管理過程中發(fā)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法

20、律規(guī)范的總稱。狹義,1986年《中華人民共和國外資企業(yè)法》2000年(修訂本),37,二、外資企業(yè)的特征,1、企業(yè)的全部資本是由外國的投資者投資的,企業(yè)的利潤全歸外國投資者、風(fēng)險(xiǎn)和虧損也由外國投資者獨(dú)立承擔(dān)。2、外資企業(yè)是中國企業(yè)。3、外資企業(yè)在中國應(yīng)是一個(gè)經(jīng)濟(jì)實(shí)體或法律主體,其在中國的經(jīng)營活動以自己的名義進(jìn)行,自主經(jīng)營。,38,三、外資企業(yè)的組織形式與法律地位,1、可以是法人企業(yè),也可以是非法人企業(yè),企業(yè)是法人的,外國投資者對企

21、業(yè)的責(zé)任以其認(rèn)繳的出資額為限。為其他形式的適用中國法律規(guī)定。2、我國外資企業(yè)的基本組織形式為有限公司,組織機(jī)構(gòu)上可以是法定代表人獨(dú)任領(lǐng)導(dǎo)制,也可以是董事會制。,39,四、外資企業(yè)的設(shè)立,㈠外資企業(yè)的設(shè)立條件1、鼓勵設(shè)立行業(yè):產(chǎn)品出口或技術(shù)先進(jìn)2、限制或禁止設(shè)立行業(yè):涉及國家安全、損害環(huán)境、產(chǎn)品為法律所禁止的3、不予設(shè)立行業(yè):,40,四、外資企業(yè)的設(shè)立,㈡外資企業(yè)的設(shè)立程序⒈提出報(bào)告:向企業(yè)所在地的縣級以上人民政府提出⒉申

22、請:由縣級以上人民政府提出3、審批 :國務(wù)院對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門或省級人民政府、90天 4、登記:30天,41,五、外資企業(yè)的資本及土地使用,(一)資本1、外資企業(yè)的注冊資本,是企業(yè)在登記機(jī)關(guān)登記的、外國投資者認(rèn)繳的全部資本額2、投資總額:開辦企業(yè)所需的資金總額3、二者比例參照合營企業(yè)的規(guī)定4、外國投資者以其注冊資本的企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。,42,五、外資企業(yè)的資本及土地使用,(二)外國投資者的出資方式1、貨幣:外幣或在中國

23、的外資企業(yè)里分得的人民幣利潤。2、實(shí)物:本企業(yè)需要、作價(jià)不得高于國際市場同類價(jià)格。3、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù),不得高于1/5。(三)外國投資者的出資期限分期繳付的,第一期在90天內(nèi) 不低于15%,其余部分在3年內(nèi)繳清(四)土地由縣級政府安排,43,六、對外資企業(yè)的監(jiān)管與保護(hù),(一)遵循的原則1、遵守中國法律法規(guī),不得損害中國的社會公共利益2、保護(hù)外資企業(yè)和外國投資者的合法權(quán)益3、對外資企業(yè)不實(shí)行國有化和征收4、禁止向外資企

24、業(yè)攤派,44,六、對外資企業(yè)的監(jiān)管與保護(hù),(二)監(jiān)管內(nèi)容1、 對其營銷活動的監(jiān)管外資企業(yè)有經(jīng)營自主權(quán),所需可自行購買,產(chǎn)品自行銷售,可國內(nèi),也可國外2、稅務(wù)監(jiān)管取消了外資企業(yè)在投資總額內(nèi)但非出資的進(jìn)口自用設(shè)備和原材料的關(guān)稅和進(jìn)口環(huán)節(jié)稅的優(yōu)惠,45,七、外資企業(yè)的經(jīng)營期限、終止,㈠外資企業(yè)的經(jīng)營期限由外國投資者申報(bào),期滿可以延長。㈡外資企業(yè)的終止⒈經(jīng)營期限屆滿2.經(jīng)營不善,嚴(yán)重虧損,決定解散,46,七、外資企業(yè)的經(jīng)營期限、

25、終止,⒊因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失⒋ 破產(chǎn)⒌違反中國法律,危害社會公共利益被撤銷6.章程中的其他事由,47,案例分析1,中外雙方經(jīng)過多次協(xié)商,準(zhǔn)備簽署一項(xiàng)中外合作經(jīng)營的合同,合作企業(yè)合同的內(nèi)容中有以下條款:(一)中外合作企業(yè)設(shè)立董事會,中方擔(dān)任董事長,外方擔(dān)任副董事長。董事會每屆任期4年,董事長和董事均不得連任。(二)合作企業(yè)投資的注冊資本為50萬美元,中方出資40萬美元,外方出資10萬美元,自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起一

26、年半內(nèi),應(yīng)將資本全部繳齊。,48,(三)合作企業(yè)的合作期限為12年,合作期滿時(shí),合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有,外國合作者依法可以在合作期限內(nèi)先行回收投資。請問上述條款,是否合法?為什么?,49,分析提示:(1)上述第一條的約定違反了《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》關(guān)于合作企業(yè)組織機(jī)構(gòu)的規(guī)定:董事會每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿,委派方繼續(xù)委任的,可以連任。,50,(2)上述第二條的約定也違反了《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定:

27、在中外合作經(jīng)營企業(yè)中,對取得法人資格的合作企業(yè),外國合作經(jīng)營企業(yè)中,對取得法人資格的合作企業(yè),外國合作者的投資比例一般不得低于注冊資本的25%。而上述約定中外方出資10萬美元,只占注冊資本總額50萬美元的20%,顯然低于法定比例。此外,投資者分期出資的總期限也不符合規(guī)定:"注冊資本在50萬美元以下(含50萬美元)的,自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起一年內(nèi),應(yīng)將資本全部繳齊。",51,(3)上述第三條約定符合《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》

28、的規(guī)定,是合法的,可以保留。,52,案例分析2,1993年2月,美國某公司在中國獨(dú)立投資建立了一個(gè)玩具制造廠,企業(yè)登記注冊時(shí),該公司認(rèn)繳注冊資本額為50萬美元,其中非專利技術(shù)作價(jià)為10萬美元。第一期出資10萬美元,其余部分由該公司分期繳納。1994年4月,該公司由于經(jīng)營策略的改變,沒有按期繳納第二期出資,工商行政管理部門告知該公司如果在30天內(nèi)仍不繳付第二期出資,玩具制造廠的批準(zhǔn)證書即自動失效,該公司仍然不繳付,工商行政管理部門于是吊銷

29、了該玩具制造廠的營業(yè)執(zhí)照。,53,[問題]  工商行政管理部門的處理是否符合法律規(guī)定?,54,[分析]  外資企業(yè)的注冊資本,是指為設(shè)立外資企業(yè)在工商行政管理機(jī)關(guān)登記的資本總額,即外國投資者認(rèn)繳的全部出資額。根據(jù)《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定,外國投資者可以用可自由兌換的外幣出資,也可以用機(jī)器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等作價(jià)出資,經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn),外國投資者也可以用其由中國境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。,55,外國投資者

30、繳付出資的期限應(yīng)當(dāng)在設(shè)立外資企業(yè)的申請書和外資企業(yè)章程中載明,外國投資者可以分期繳付出資,但最后一期出資應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內(nèi)繳清,其第一期出資不得少于外國投資者認(rèn)繳的出資額的15%,并應(yīng)當(dāng)在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90天內(nèi)繳清。第一期出資未按期繳清的,或者無正當(dāng)理由逾期30天不繳付其他各期出資的,外資企業(yè)批準(zhǔn)證書即自動失效。,56,外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理注銷登記手續(xù),繳銷營業(yè)執(zhí)照;不辦理注銷登記和繳銷營業(yè)執(zhí)照的,

31、由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷其營業(yè)執(zhí)照并予以公告。外國投資者有正當(dāng)理由要求延期出資的,應(yīng)當(dāng)經(jīng)審批機(jī)關(guān)同意,并報(bào)工商行政管理機(jī)關(guān)備案。,57,[結(jié)論]  本案中該美國公司無正當(dāng)理由拒不繳納所認(rèn)繳的出資額,這是違反中國外資企業(yè)法規(guī)定的,而工商行政管理部門依照外資企業(yè)法第九條的規(guī)定,吊銷玩具制造廠的營業(yè)執(zhí)照的處理決定是恰當(dāng)?shù)摹?58,案例分析3,[例題]某西方跨國公司(以下簡稱西方公司)擬向中國內(nèi)地的有關(guān)領(lǐng)域進(jìn)行投資,并擬定了一份投資計(jì)劃。該計(jì)

32、劃在論及投資方式時(shí),主張采用靈活多樣的形式進(jìn)行投資,其有關(guān)計(jì)劃要點(diǎn)如下:(一)在中國上海尋求一位中國合營者,共同投資舉辦一家生產(chǎn)電話交換系統(tǒng)設(shè)備的中外合資經(jīng)營企業(yè)(以下簡稱合營企業(yè))。合營企業(yè)投資總額擬定為3000萬美元,注冊資本為1200萬美元。,59,西方公司在合營企業(yè)中占60%的股權(quán),并依據(jù)合營項(xiàng)目的進(jìn)展情況分期繳納出資,且第一期出資不低于105萬美元。合營企業(yè)采用有限責(zé)任公司的組織形式,你建立股東會、董事會、監(jiān)事會的組織機(jī)構(gòu);

33、股東會為合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)、董事會為合營企業(yè)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)、監(jiān)事會為合營企業(yè)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。,60,(二)在中國北京尋求一位中國合作者,共同成立一家生產(chǎn)凈水設(shè)備的中外合作經(jīng)營企業(yè)(以下簡稱合作企業(yè))。合作期限為8年。合作企業(yè)注冊資本總額擬定為250萬美元,西方公司出資額占注冊資本總額的70%,中方合作者出資額占注冊資本總額的30%。西方公司除以機(jī)器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)折合125萬美元出資外,還由合作企業(yè)作擔(dān)保向中國的外資金融機(jī)構(gòu)貸款50萬美元作為

34、其出資;,61,中方合作者可用場地使用權(quán)、房屋及輔助設(shè)備出資75萬美元。西方公司可與中方合作者在合作企業(yè)合同中規(guī)定:西方公司在合作企業(yè)正式投產(chǎn)之后的頭5年分別先行回收投資,每年先行回收投資的支出部分可計(jì)入合作企業(yè)當(dāng)年的成本;合作企業(yè)的稅后利潤以各占50%的方式分配;在合作期限屆滿時(shí),合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有,但中國合作者應(yīng)按其殘余價(jià)值的30%給予西方公司適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償。,62,根據(jù)上述各點(diǎn),請分別回答以下二個(gè)問題:(1)西方

35、公司擬在中國上海與中方合營者共同舉辦的合營企業(yè)的投資總額與注冊資本的比例、西方公司的第一期出資的數(shù)額、擬建立的組織機(jī)構(gòu)是否符合有關(guān)規(guī)定?并說明理由。(2)西方公司擬在中國北京與中方合作者共同舉辦的合作企業(yè)的出資方式、利潤分配比例、約定先行回收投資的板房以及合作期限屆滿后的全部固定資產(chǎn)的處理方式是否符合有關(guān)規(guī)定?并說明理由。,63,[答案](1)西方公司擬在中國上海與中方合營者共同舉辦的合營企業(yè)的投資總額與注冊資本的比例符合國家的有關(guān)

36、規(guī)定。因?yàn)?,根?jù)有關(guān)規(guī)定,投資總額在1000萬美元以上至3000萬美元的,注冊資本至少應(yīng)占投資總額的2/5,該合營企業(yè)的注冊資本達(dá)到其投資總額的2/5;西方公司的第一期出資的數(shù)額不符合有關(guān)規(guī)定,因?yàn)?,根?jù)有關(guān)規(guī)定,合營各方第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%,按西方公司認(rèn)繳的出資額計(jì)算,其第一期出資應(yīng)不低于108萬美元;擬設(shè)立的合營企業(yè)的組織形式不符合有關(guān)規(guī)定,因?yàn)?,根?jù)有關(guān)規(guī)定,合營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)應(yīng)為董事會和經(jīng)營管理機(jī)構(gòu),并且董事

37、會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu),合營企業(yè)無須設(shè)立股東會和監(jiān)事會。,64,(2)西方公司擬在中國北京與中方合作者共同舉辦的合作企業(yè)的出資方式有不符合規(guī)定指出,因?yàn)?,根?jù)有關(guān)規(guī)定,合作企業(yè)的任何一方都不得由合作企業(yè)為其出資做擔(dān)保,西方公司由合作企業(yè)擔(dān)保向中國的外資金融機(jī)構(gòu)貸款50萬美元作為其出資,違反了有關(guān)規(guī)定,合作企業(yè)的合作各方可以自行約定利潤分配比例;西方公司擬約定每年先行回收投資的支出部分計(jì)入合作企業(yè)當(dāng)年成本不符合有關(guān)規(guī)定,因?yàn)椋鶕?jù)有關(guān)

38、規(guī)定,外國合作者只有在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)之后,才能先行回收投資,,65,這表明,合作企業(yè)只能以其利潤用于先行回收投資,因此,先行回收投資不能計(jì)入合作企業(yè)的成本;西方公司擬約定合作期限屆滿時(shí)的全部固定資產(chǎn)的處理方式不符合有關(guān)規(guī)定,因?yàn)?,根?jù)有關(guān)規(guī)定,凡是外方合作者在合作期間內(nèi)先行回收投資的,應(yīng)約定在合作期限屆滿時(shí),合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有,因此,西方公司擬約定在合作期限屆滿時(shí)中國合作者應(yīng)按固定資產(chǎn)殘余價(jià)值的30%給予其補(bǔ)

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