公司并購中的柔性稅務籌劃

1、公司并購中的“柔性”稅務籌劃“柔性管理。意昧著管理者需要用發(fā)展變化的觀點審視企業(yè)管理系統的各個方面與環(huán)節(jié)，對管理系統的組成要素進行“重組”是實踐“柔性管理”理念的重要方法論：企業(yè)開展的重組活動大致可以分為以下四大范疇：一是資產重組、包括兼并與收購、股權聯合、資產別離、資產置換等；二是債務重組，包括以資產清償債務、債務轉換為資本、債務條件的修改等；三是所有權重組，包括股權轉讓、股票回購等：四是控制權重組，包括協議轉讓、無償劃拔、間接控股收

2、購、司法裁定、公開拍賣、委托管理、二級市場收購等：從稅務管理角度看，上舉四大范疇的重組活動涉及我國現行流轉課稅、財產所得課稅的某些方面或某些層面，蘊合開展稅務籌劃的內在要求。“公司兼并與收購”(俗稱“公司并購”)是現階段上市公司和非上市公司進行資產重組活動所采取的眾多方式投資類資產重組、轉讓類資產重組、置換類資產重組、并購類資產重組中最為常見的方式，也是直接涉及“企業(yè)組織裂變與聚合”的一種資產重組方式。一、公司兼并與收購行為的法律含義我

3、國現行公司法中無“兼并”概念定義但在實踐及一些理論探討中、都存在“公司兼并”這一提法。按照《關于企業(yè)兼并的暫行辦法》的規(guī)定，“兼并”的基本含義即一個企業(yè)有償購買另一個企業(yè)的產權并導致被兼并企業(yè)喪失法人資格或者改變法人實體的法律后果。依據《關于企業(yè)兼并的暫行辦法》的規(guī)定，兼并不僅包括控股式兼并、而且包括現行《公司法》規(guī)定的“吸收合并”(注：筆者認為公司法規(guī)定的解散新設公司法人型“合并”雖然具備公司兼并行為的某些屬性，但不屬于典型意義上的公

4、司兼并、故不納入本文涉稅分析范圍)。即：兩個或者兩個以上的公司依據法律規(guī)定或合同的約定，變更為一個公司，其中一個公司存續(xù)，其余公司依法喪失法人資格的法律行為，用公式表示就是“A＋B＝A”。公司收購是指獲取特定財產所有權的行為，通過該項行為、一方取得或獲得某項財產、尤指通過任何方式獲取的實質的所有權。廣義上的收購，不僅包括資產收購，而且包括股份收購。資產收購是指一個公司購買另一個公司資產的行為。股份收購、是指收購者(可以是公司或者自然人)

5、通過購買另一個公司(目標公司)的股份而達到以控制另一個公司為目的的行為。在我國，資產收購主要受《合同法》的調整，而股份收購受《公司法》、《證券法》調整。公司兼并與公司收購的主要區(qū)別在(1)法律行為主體不同。公司兼并行為的主體是兩個以上的公司法人兼并方和被兼并方；公司收購行為的主體為收購者和目標公司股東，目標公司的股東可能是法人也可能是自然人。(2)適用的法律范圍和公司治理規(guī)則不同。公司兼并屬于公司重大經營行為，《公司法》規(guī)定，公司合并必

6、須經過股東大會的批準；公司收購，只是收購者與目標公司的股東之間的買賣行為、無需經股東大會批準、其主要受《證券法》有關規(guī)定的限制。與股份有限公司股東可以依法自由轉讓其股份不同，有限責任公司的股東“向股東以外的人轉讓其出資時、必須經全體股東過半數同意；不同意轉讓的股東應當購買該轉讓的出資、如果不購買該轉讓的出資，則視為同意轉讓。經股東同意轉讓的出資、在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)失購買權。”四、籌劃案例1案例描述。深圳經濟特區(qū)某企業(yè)集團

7、(以下稱甲集團)下轄的本市子公司中，有一家以傳統電信增值服務為主業(yè)的內資有限責任公司(以下稱乙公司)和另一家以新興電信增值服務為主業(yè)的內資股份有限公司(以下稱丙公司)。乙、丙公司有關情況和數據如下表：項目乙公司丙公司2001年度經營成果虧損200萬元稅前利潤1500萬元2001年末賬面凈資產2000萬元10000萬元尚處在法定彌補年限內的300萬元無2001年度以前(含本年)未彌補虧損(表注1)計劃中的業(yè)務轉讓潛虧已轉讓業(yè)務相關存量資無

8、(表注2)產減值潛虧1000萬元未來四年持續(xù)經營前景主業(yè)轉讓后，輔業(yè)收入盈利前景良好，預計每入不敷出，預計每年新年稅前利潤2000萬元以增經營性虧損200萬元上(主要是固定管理費用支出)適用所得稅率(％)1515是否享受法定減免稅政策否否股權結構和股本總額總股本1000萬股，由甲總股本6000萬股、均為企業(yè)與另一甲企業(yè)的間普通股，每股1元，甲直接全資子公司共同持有接持股40％，通過控股公司間接持股25％公允評估市值公允評估市值2200萬

9、元12000萬元，合并后每股市價2元表注1：以前年度未彌補虧損300萬元有200萬元系2001年度虧損，其余100萬元為2000年度虧損額。表注2：計劃中的業(yè)務轉讓指按照集團資源整合戰(zhàn)略規(guī)劃、乙公司從其原主業(yè)退出，相關業(yè)務服務預收費和未了服務期間的服務義務一并轉讓給在該電信增值服務領域取得微利規(guī)模競爭優(yōu)勢的第三方電信服務商。乙公司在按照服務合同向其電信用戶一次性收取(預收)電信服務費時會計核算上未確認為當期應稅收入，而是掛在往來賬上。因

10、此、前述預收服務費隨同服務義務一并轉讓未涉及乙公司當期盈虧。但由于技術進步等原因，乙公司原有與該轉讓業(yè)務有關的專用設備與器材減值嚴重，并且業(yè)務受讓方擁有自己完備的通信服務設施與設備，既不需要也不能兼容乙公司的專用設備和器材，因此，轉讓業(yè)務必然造成乙公司專用設備與器材的閑置，預計此項潛虧將高達1000萬元——當然，如果不轉讓，乙公司還將發(fā)生相關運營性虧損。2籌劃總目標。在推動集團戰(zhàn)略規(guī)劃實施或至少不妨礙集團戰(zhàn)略規(guī)劃實施的前提下，通過財務、