淺談國際貿(mào)易合同條款的審核

1、<p>　　淺談國際貿(mào)易合同條款的審核</p><p>　　摘要：合同正式簽訂前，合同條款的審核是不可或缺的。除了標(biāo)的物、支付、交貨期等核心條款必須嚴(yán)格審核之外，其他的如包裝運(yùn)輸、檢驗(yàn)、索賠等等條款也不容忽視。本文對非核心條款如何審核以及需要關(guān)注的重點(diǎn)加以闡述，以減少合同執(zhí)行過程中的風(fēng)險(xiǎn)，減少不必要的損失，對實(shí)際業(yè)務(wù)操作起到指導(dǎo)作用。 </p><p>　　關(guān)鍵詞：國際貿(mào)易；合同

2、條款；審核 </p><p>　　一、包裝、運(yùn)輸及保險(xiǎn)條款 </p><p><b>　　1.包裝 </b></p><p>　　商品包裝是商品生產(chǎn)的延續(xù)，追加在包裝上的費(fèi)用也屬生產(chǎn)費(fèi)用。包裝不僅能起到保護(hù)商品和美化商品的作用，而且包裝本身還是貨物說明的組成部分。因此，凡買賣需要包裝的商品，交易雙方必須在合同中對包裝條款做出明確規(guī)定。按照一些國

3、家的法律解釋，如果一方違反了所約定的包裝條件，另一方有權(quán)提出索賠，甚至可以拒收貨物。 因此在國際貿(mào)易中，買賣雙方究竟采用何種包裝，應(yīng)在合同中具體訂明。明確規(guī)定包裝材料、造型和規(guī)格。除了傳統(tǒng)商品，其包裝單為交易雙方所知者外，不宜采用“按慣常方式包裝”、“適合海洋運(yùn)輸包裝”、或“賣方習(xí)慣包裝”等含糊的包裝術(shù)語。 運(yùn)輸標(biāo)志（嘜頭）由何方提供也應(yīng)該明確。 </p><p><b>　　2.運(yùn)輸 </b&g

4、t;</p><p>　　國際貨物運(yùn)輸?shù)姆绞接泻芏喾N，有海洋運(yùn)輸、鐵路運(yùn)輸、航空運(yùn)輸、集裝箱運(yùn)輸、國際多式聯(lián)運(yùn)運(yùn)輸、管道運(yùn)輸?shù)榷喾N方式。運(yùn)輸條款的審核要根據(jù)國際貿(mào)易術(shù)語。主要包括裝運(yùn)時(shí)間、裝運(yùn)港和目的港、是否分批裝運(yùn)以及裝運(yùn)通知等內(nèi)容。所以在審核時(shí)雙方必須明確國際商會制定的《2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》（即《INCOTERMS 2000》），該《規(guī)則》將其匯集的13種貿(mào)易術(shù)語分為E、F、C、D四組，并分別作了

5、具體解釋。目前，2011年將要推出《INCOTERMS 3000》的版本，將13個(gè)貿(mào)易術(shù)語縮減為11個(gè)。因此，在審理合同時(shí)，首先要明確其中的貿(mào)易術(shù)語是出自于哪個(gè)國際貿(mào)易慣例。合同中出現(xiàn)貿(mào)易術(shù)語后，都必須指明是使用哪個(gè)版本的貿(mào)易術(shù)語。 </p><p>　　交貨期是指賣方在約定的交貨地點(diǎn)將貨物交給買方的時(shí)間。無論是FOB抑或是CIF貿(mào)易術(shù)語，按照國際商會的解釋，裝運(yùn)期和交貨期是一致的。但是實(shí)際業(yè)務(wù)中，買方經(jīng)常另行規(guī)

6、定交貨期，這其實(shí)對賣方非常不利。原因在與規(guī)定交貨期意味著突破了原先貿(mào)易術(shù)語所規(guī)定的貨物風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移點(diǎn)和時(shí)間限制，賣方只有在規(guī)定的交貨期完成交貨，才算履行完畢合同義務(wù)。人為的將交貨期和裝運(yùn)期分開，無疑是擴(kuò)大了賣方的交貨風(fēng)險(xiǎn)。 </p><p>　　分批裝運(yùn)一般都會和分批付款互相聯(lián)系。分批付款在信用證交易下，需要在每次付款前提交相應(yīng)單據(jù)，這些單據(jù)應(yīng)該包括分批裝運(yùn)的提單等文件。合同中有分批裝運(yùn)和分期付款時(shí)，一定要同時(shí)審查合

7、同和信用證條款，確保二者保持一致。 </p><p><b>　　3.保險(xiǎn) </b></p><p>　　在國際貿(mào)易中，合同當(dāng)事人為了向保險(xiǎn)公司轉(zhuǎn)嫁合同過程中的風(fēng)險(xiǎn)損失，通常會在合同中具體訂明投保事宜。保險(xiǎn)種別很多，主要包括財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)、責(zé)任保險(xiǎn)和人身保險(xiǎn)等。公司主要是銷售貨物，因此一般合同中只承保貨物本身和貨物運(yùn)輸相關(guān)的保險(xiǎn)，但是某些大型設(shè)備買賣合同、技術(shù)服務(wù)合同等其他

8、合同會要求公司承包除上述保險(xiǎn)之外的保險(xiǎn)，如第三者險(xiǎn)，環(huán)境險(xiǎn)等。交易雙方在合同中，應(yīng)當(dāng)明確有誰辦理投保，向哪個(gè)公司投保，采用什么保險(xiǎn)條款，投保哪些險(xiǎn)別，保險(xiǎn)金額如何確定，保險(xiǎn)費(fèi)由誰承擔(dān)，提供什么保險(xiǎn)憑證等，這幾項(xiàng)內(nèi)容應(yīng)在合同中清楚地一一列明，以免事后引起爭議。 </p><p><b>　　二、商品檢驗(yàn)條款 </b></p><p>　　在國際貿(mào)易中，通常都訂有商品檢驗(yàn)

9、條款，以便于合同當(dāng)事人按約定的品質(zhì)、數(shù)量和包裝等條件交接貨物。因商品的種類、特性及對檢驗(yàn)、檢疫的要求不同，一般地說，該條款通常包括檢驗(yàn)權(quán)、檢驗(yàn)時(shí)間與地點(diǎn)、檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)、檢驗(yàn)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)與檢驗(yàn)證書等內(nèi)容。審核重點(diǎn)如下： </p><p>　　1.對商品檢驗(yàn)權(quán)的約定應(yīng)公平合理 </p><p>　　商品檢驗(yàn)權(quán)的歸屬，應(yīng)在合同條款中明確的訂明?？杉s定由賣方、買方、買賣雙方或者雙方約定的檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)實(shí)施檢驗(yàn)，

10、并提供檢驗(yàn)證明。需要注意的是，如果在合同中明確約定了某一個(gè)檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)，那么該檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)必須是真實(shí)存在的，而且可以對合同標(biāo)的物進(jìn)行檢驗(yàn)。 </p><p>　　2.商品檢驗(yàn)的時(shí)間與地點(diǎn)應(yīng)合理 </p><p>　　對商品檢驗(yàn)的時(shí)間與地點(diǎn)在合同中要做出明確的規(guī)定。合同中一般會規(guī)定，在貨物驗(yàn)收之前有出廠檢驗(yàn)，貨物到達(dá)目的地后有到貨檢驗(yàn)，如果是大型設(shè)備，則貨物到達(dá)后的檢驗(yàn)只是對貨物的數(shù)量和質(zhì)量進(jìn)行表面

11、判斷，真正的檢驗(yàn)應(yīng)該屬于設(shè)備的試運(yùn)行。大型設(shè)備試運(yùn)行成功或，買方應(yīng)簽署相關(guān)證書，簽署該證書一般可以理解為設(shè)備通過了檢驗(yàn)。 </p><p>　　3.根據(jù)擇優(yōu)選擇的原則約定檢驗(yàn)機(jī)構(gòu) </p><p>　　商品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)有各種不同的類型，包括官方檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)、半官方檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)以及非官方檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)。各種檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)的經(jīng)驗(yàn)性質(zhì)、資信情況、檢測水平等各不相同，應(yīng)擇優(yōu)選擇，并在合同中訂明。 </p>

12、<p><b>　　三、單據(jù)條款 </b></p><p>　　國際貿(mào)易買賣合同中規(guī)定的有關(guān)單據(jù)，是買賣雙方交接貨物、結(jié)算貨款、處理異議索賠和解決合同爭議的主要憑證。單據(jù)的種類有很多，主要包括運(yùn)輸單據(jù)、保險(xiǎn)單據(jù)、發(fā)票、包裝單據(jù)（主要包括裝箱單、重量單和尺碼單）、檢驗(yàn)證書和產(chǎn)地證書等。必要的單據(jù)雙方要約定，對于賣方而言，單據(jù)最好是不需要買方配合就能取得的單據(jù)，否則如果無法取得，又是信

13、用證要求的單據(jù)，就會造成無法議付的情發(fā)生；審查單據(jù)條款時(shí)，應(yīng)注意其內(nèi)容與合同其他條款的銜接，避免出現(xiàn)彼此抵觸的情況；在單據(jù)條款中，應(yīng)將單據(jù)的類別、名稱、份數(shù)等有關(guān)主要內(nèi)容具體列明，以利合同的履行。 </p><p>　　四、違約條款和索賠條款 </p><p>　　違約條款和索賠條款在一般合同中所占篇幅較大，而且是集中體現(xiàn)雙方權(quán)利義務(wù)的關(guān)鍵條文。在國際貿(mào)易中，違約責(zé)任一般固化為違約金，違約

14、金的多少通常多由合同當(dāng)事人約定。從賣方而言，愿意承擔(dān)的違約金包括晚交貨、貨物質(zhì)量、貨物數(shù)量等只與貨物本身發(fā)生聯(lián)系的違約金。但在實(shí)際業(yè)務(wù)中，所能見到的違約金多種多樣，包括晚發(fā)貨、服務(wù)不及時(shí)、沒有遞交規(guī)定的文件、沒有辦理相關(guān)保險(xiǎn)等和履行合同義務(wù)發(fā)生聯(lián)系的違約金。從本質(zhì)上說，違約金是法律強(qiáng)制違約方向守約方支付的一筆金錢。但是從現(xiàn)實(shí)考慮，賣方一般僅承擔(dān)和貨物本身發(fā)生聯(lián)系的違約金。 　　違約金的數(shù)額在合同中應(yīng)該合理，不宜過高或者過低。合同中也可

15、訂明因違約產(chǎn)生的損失賠償數(shù)額的計(jì)算方法。違約金的數(shù)額盡量要有一個(gè)最高上限，對于晚交貨違約金，通常還要約定違約金數(shù)額不超過未交貨物的XX%。具體數(shù)額一般規(guī)定5%左右。除了違約金的規(guī)定，還應(yīng)規(guī)定免責(zé)事項(xiàng)。 如賣方不承擔(dān)因?yàn)橘I方違規(guī)操作或者貨物自身折舊引起的損失；賣方不承擔(dān)任何的間接損失，包括利潤的損失。我方承擔(dān)的最大損失僅為貨物本身價(jià)格等。同時(shí)要避免一次違約行為，被多次追求責(zé)任的條款出現(xiàn)，包括累計(jì)計(jì)算違約金等。 </p>&l

16、t;p>　　交易雙方簽訂合同時(shí)，通常都應(yīng)訂立異議與索賠條款，通常是指對貨物數(shù)量和質(zhì)量的索賠，是國際貿(mào)易合同中一項(xiàng)必備的重要條款。該條款通常包括的主要內(nèi)容有：索賠的依據(jù)、索賠期限和解決措施。 </p><p>　　合同中通常應(yīng)明確規(guī)定索賠證據(jù)，作為雙方辦理索賠與理賠的依據(jù)。交易雙方應(yīng)選擇公正、權(quán)威的檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)，一般都是第三方機(jī)構(gòu)且雙方同意，出具對雙方都有約束力的證明文件。索賠期限的長短也應(yīng)規(guī)定合理，注意提出索賠

17、的時(shí)間應(yīng)是在貨物到達(dá)目的地或是現(xiàn)場之后立即進(jìn)行，不宜久拖。如有必要可以規(guī)定解決措施如如果貨物數(shù)量缺失，應(yīng)補(bǔ)足貨物，貨物質(zhì)量有問題應(yīng)對有問題的貨物進(jìn)行替換等。 </p><p><b>　　五、不可抗力條款 </b></p><p>　　在國際貿(mào)易中，一般都訂有不可抗力的免責(zé)條款。其條款的主要內(nèi)容應(yīng)包括不可抗力事件的性質(zhì)和范圍、不可抗力事件的通知和證明、不可抗力的處理原

18、則和辦法的約定。 首先不可抗力事件范圍的約定要適當(dāng)。不可抗力事件的范圍較廣，它包括自然力量引起的水災(zāi)、旱災(zāi)、冰災(zāi)、雪災(zāi)、雷電、暴風(fēng)雨、地震、海嘯等和社會原因引起的戰(zhàn)爭、暴動、騷亂、政府頒布禁令、封鎖禁運(yùn)和調(diào)整政策制度等。除了在合同條款中將不可抗力時(shí)間一一列舉，也可以概括式地約定若發(fā)生不可抗力事件。需要注意的是，如果有某些特殊事項(xiàng)希望寫就不可抗力中，應(yīng)在該條款中明確。其次 通知和證明條款應(yīng)明確。合同中應(yīng)具體約定，若不可抗力事件發(fā)生后影響合

19、同履行時(shí)，發(fā)生事件的一方具有通知義務(wù)。并要提供當(dāng)?shù)厣虝蚍ǘüC機(jī)構(gòu)出具不可抗力事件的證明文件。在我國，該項(xiàng)證明文件是由中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會出具。最后應(yīng)約定不可抗力事件的處理原則和辦法。合同中應(yīng)明確規(guī)定，如不可抗力事件發(fā)生后，使合同根本不能履行，則可解除合同；如不可抗力事件發(fā)生后，只是影響合同的如期履行，則可酌情延期履行合同。是否在合同中規(guī)定一旦不可抗力事件發(fā)生就解除合同的條款，要根據(jù)實(shí)際貿(mào)易情況決定，有些合同我方并不希</p&

20、gt;<p>　　六、仲裁及法律適用條款 </p><p>　　合同發(fā)生爭議時(shí)的一般解決方法包括協(xié)商、調(diào)解、仲裁和訴訟四種方式，由雙方在合同中確定。協(xié)商是指雙方當(dāng)事人通過協(xié)調(diào)和溝通，自行解決彼此之間糾紛的方式。所有合同爭議的解決方式中，都應(yīng)當(dāng)規(guī)定有協(xié)商解決爭議的條款。協(xié)商不成，再選擇仲裁或訴訟的方式解決爭議。 </p><p>　　國際貿(mào)易中推薦使用的合同糾紛的解決方式是仲裁

21、。由于仲裁具有自主、靈活和易執(zhí)行的優(yōu)勢，更符合國際貿(mào)易活動的要求。仲裁協(xié)議或仲裁條款在訂立時(shí)要注意完整性和準(zhǔn)確性，才有利于仲裁機(jī)構(gòu)的受理，以及法院的承認(rèn)和執(zhí)行。訴訟是不推薦選擇的爭議解決方式，但如果一定選擇訴訟的話，合同中要明確規(guī)定處理爭議的國家或者地區(qū)的司法機(jī)構(gòu)及適用何種法律（含國際條約），也可以規(guī)定使用第三國法律。 </p><p>　　一般地說，仲裁協(xié)議或仲裁條款主要包括：仲裁事項(xiàng)、仲裁地、仲裁機(jī)構(gòu)、仲裁員

22、的選擇、仲裁語言、仲裁規(guī)則、仲裁效力和仲裁費(fèi)用負(fù)擔(dān)等內(nèi)容。對于中國企業(yè)來說目前推薦選擇的仲裁機(jī)構(gòu)如下：中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會（CIETAC）、國際商會仲裁法院（ICC）、香港國際仲裁中心（HKIAC）、斯德哥爾摩商會仲裁院（SCC）、新加坡國際仲裁中心（SIAC）。如果對方均不可上述仲裁機(jī)構(gòu)，可以選擇在第三國的仲裁機(jī)構(gòu)仲裁，如果對方執(zhí)意選擇本國的仲裁機(jī)構(gòu)，那么適用法律應(yīng)選擇第三國法律。 </p><p>　　

23、因此在國際貿(mào)易中，為了避免發(fā)生糾紛時(shí)不同法律對合同行為的不同理解，合同中應(yīng)該規(guī)定因本合同發(fā)生糾紛應(yīng)適用合同當(dāng)事人一方所在國法律或第三國法律。 </p><p>　　七、合同的生效、變更、解除、終止和轉(zhuǎn)讓條款 </p><p>　　通常情況下，合同中應(yīng)該規(guī)定合同的生效、變更、解除和終止，必須經(jīng)雙方協(xié)商一致并采用書面形式進(jìn)行，除非出現(xiàn)了合同約定的事項(xiàng)。合同中應(yīng)該確定合同何時(shí)生效。如果是雙方簽字

24、，應(yīng)當(dāng)是最后一方簽字生效；如果確定了合同生效的具體時(shí)間，可以從該確定時(shí)間起生效；如果是由約定生效條件的合同，應(yīng)當(dāng)明確生效的條件。一般的合同都規(guī)定，自雙方簽字之日起合同生效。對于須經(jīng)一方批準(zhǔn)方能生效的合同，應(yīng)當(dāng)規(guī)定一定的時(shí)間要求，否則另一方有權(quán)在期限滿后調(diào)整價(jià)格或者取消合同。有些合同將合同生效依附于其他條件，比如規(guī)定合同生效需要上級批準(zhǔn)，合同生效的前提是賣方開出保函，合同生效的前提是開立信用證等等。對于這種條款，要充分提示注意相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)。

25、</p><p>　　合同中對于任何一方的單反解除合同的權(quán)利應(yīng)該慎重審查。在實(shí)際業(yè)務(wù)中，很多合同賦予買方無限擴(kuò)大的合同變更和解除權(quán)，買方在很多事項(xiàng)下都可以變更和解除合同。所以對于這種合同應(yīng)該嚴(yán)格審查。合同項(xiàng)下的權(quán)利和義務(wù)未經(jīng)對方允許，不得轉(zhuǎn)讓給第三方。 </p><p>　　除以上條款外，需要合同條款還包括HSE（安全）、保密、合同語言、情勢變更條款以及合同附件或補(bǔ)充協(xié)議等其他條款內(nèi)容。H