論軟件著作權(quán)技術(shù)措施的保護(hù)和限制.pdf

1、對(duì)著作權(quán)進(jìn)行保護(hù)的技術(shù)措施，以及對(duì)技術(shù)措施進(jìn)行保護(hù)的反規(guī)避立法，是與數(shù)字技術(shù)、網(wǎng)絡(luò)工業(yè)的發(fā)展相伴產(chǎn)生的。同樣，利用技術(shù)措施對(duì)軟件進(jìn)行保護(hù)的方式，也為軟件廠商廣泛運(yùn)用。技術(shù)措施的主要功能是控制對(duì)作品的接觸和復(fù)制、傳播，保護(hù)軟件作品的完整性等。同時(shí)，軟件廠商還將技術(shù)措施用于輔助交易、識(shí)別侵權(quán)、標(biāo)識(shí)、辨識(shí)等。這些功能使得軟件作為作品，其保護(hù)的程度、范圍、方法，以及交易模式等，都大大區(qū)別于傳統(tǒng)的文學(xué)藝術(shù)作品。國(guó)際條約和各國(guó)立法均紛紛以反規(guī)避立法

2、的形式對(duì)技術(shù)措施和規(guī)避技術(shù)措施的行為進(jìn)行制度調(diào)整。
　　對(duì)于技術(shù)措施和反規(guī)避立法最大的爭(zhēng)論在于，技術(shù)措施的出現(xiàn)對(duì)現(xiàn)有的著作權(quán)限制制度產(chǎn)生了重大的影響。人們普遍擔(dān)心，甚至實(shí)際感覺到了技術(shù)措施對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)公共領(lǐng)域的限縮作用，因而對(duì)這一事物采取了十分警覺的態(tài)度，并不斷討論和尋求對(duì)技術(shù)措施進(jìn)行保護(hù)的界線。
　　本文從作品的公共產(chǎn)品屬性引發(fā)的外部性、交易成本等問題入手，分析著作權(quán)限制、集中許可等制度，并論述在數(shù)字網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，這些制度對(duì)于

3、軟件作品的特殊性，證明這些特殊性使得傳統(tǒng)的著作權(quán)限制制度的經(jīng)濟(jì)學(xué)根基有所動(dòng)搖。進(jìn)而，本文將分析和論述技術(shù)措施與反規(guī)避立法在這些問題的出現(xiàn)和解決過程中可能扮演的角色。結(jié)合上述的論述，本文將分析影響軟件廠商加入技術(shù)措施的決策的因素，證明可以市場(chǎng)力量調(diào)節(jié)技術(shù)措施加入量以降低技術(shù)措施對(duì)著作權(quán)的擴(kuò)張。
　　在這一基礎(chǔ)上，本文給出一個(gè)對(duì)技術(shù)措施進(jìn)行保護(hù)的界線設(shè)想，即區(qū)分著作權(quán)專有權(quán)能的限制和知識(shí)產(chǎn)權(quán)的公有領(lǐng)域。對(duì)于前者，由于其經(jīng)濟(jì)理論根基在于

4、過高的交易成本，因而在技術(shù)措施可有效降低交易成本的背景下，應(yīng)對(duì)著作權(quán)限制制度予以相應(yīng)調(diào)整。由于技術(shù)措施的加入相當(dāng)于對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量的降低，消費(fèi)者會(huì)對(duì)這一激勵(lì)產(chǎn)生反應(yīng)，所以，可以嘗試通過市場(chǎng)力量調(diào)節(jié)技術(shù)措施的加入量。而對(duì)于后者，基于相反的理由，仍應(yīng)傾向于限制技術(shù)措施的使用，允許規(guī)避手段的應(yīng)用。
　　本文主體擬劃分為三個(gè)主要章節(jié)，第一章用于梳理技術(shù)措施與著作權(quán)限制的相關(guān)理論;第二章從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度分析技術(shù)措施對(duì)著作權(quán)限制的影響;第三章綜合以上

5、分析的結(jié)論，提出關(guān)于技術(shù)措施的保護(hù)的界線的設(shè)想。具體章節(jié)大綱如下:
　　第1章:著作權(quán)保護(hù)的技術(shù)措施與著作權(quán)限制制度概述。
　　本章主要論述兩項(xiàng)內(nèi)容，一是軟件保護(hù)與技術(shù)措施，二是技術(shù)措施與著作權(quán)限制。
　　前半部分首先用較少的篇幅簡(jiǎn)要地回顧軟件版權(quán)的保護(hù)方法，然后著重介紹技術(shù)措施和反規(guī)避條款中與本文相關(guān)的內(nèi)容。由于后文分析技術(shù)措施對(duì)現(xiàn)有商業(yè)模式等的影響時(shí)，將以技術(shù)措施的特有功能為基礎(chǔ)，所以在介紹技術(shù)措施時(shí)，將主要以技術(shù)

6、措施的功能為脈絡(luò)。作為法學(xué)論文，本文將不會(huì)過多地涉及技術(shù)細(xì)節(jié)，而主要是介紹技術(shù)措施在軟件保護(hù)過程中所扮演的角色，但也不可避免對(duì)一些技術(shù)措施的實(shí)現(xiàn)方法等進(jìn)行解釋。
　　后半部分論述的主要對(duì)象是關(guān)于著作權(quán)限制制度的相關(guān)內(nèi)容，側(cè)重于著作權(quán)限制制度在軟件這一特殊作品上的應(yīng)用效果。然后分析在數(shù)字網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，當(dāng)技術(shù)措施被引入后，這些效果發(fā)生了怎樣的變化。
　　第2章:新技術(shù)對(duì)著作權(quán)限制制度法經(jīng)濟(jì)學(xué)根基的動(dòng)搖。
　　本章主要從法經(jīng)濟(jì)

7、學(xué)角度分析著作權(quán)限制制度與技術(shù)措施，以作品的公共產(chǎn)品屬性引發(fā)的市場(chǎng)失靈為切入點(diǎn)進(jìn)行論述，結(jié)合技術(shù)措施的功能，分析其在解決公共產(chǎn)品的一些問題的過程中可能起到的作用。之后，將從交易成本和價(jià)格歧視的角度分析技術(shù)措施將如何以及在多大程度上治愈市場(chǎng)失靈。
　　第3章:軟件著作權(quán)技術(shù)措施的保護(hù)范圍設(shè)想
　　本章將結(jié)合前兩章的分析，設(shè)想一條技術(shù)措施是否受保護(hù)的界線。首先，本文將分析廠商在加入技術(shù)措施中可能考量的因素和技術(shù)措施的加入對(duì)博弈各