2017年司法考試商法經(jīng)濟(jì)法商經(jīng)講義筆記最后更新

1、第一章：公司法第一節(jié)概述一、公司概述：公司=法人社團(tuán)性企業(yè)。1法人性，依法設(shè)立，自己名稱機(jī)構(gòu)場(chǎng)所，自己名義從事活動(dòng)、獨(dú)立擔(dān)責(zé)，2社團(tuán)性，通常兩個(gè)兩個(gè)或兩個(gè)以上的股東股東出資組成，3營(yíng)利性，以營(yíng)利為目的二、公司的權(quán)利能力和行為能力權(quán)利能力，執(zhí)照簽發(fā)取得權(quán)利能力，注銷登記喪失權(quán)利能力。受限于經(jīng)營(yíng)范圍受限于經(jīng)營(yíng)范圍。行為能力，內(nèi)部實(shí)現(xiàn)方式（法人機(jī)關(guān)法人機(jī)關(guān)：1股東會(huì)【股東大會(huì)】、2董事會(huì)、3監(jiān)事會(huì)，沒(méi)有高沒(méi)有高），外部實(shí)現(xiàn)方式（法人代表實(shí)施，

2、公司承受）二、公司的分類：股東責(zé)任范圍分：有限責(zé)任公司（股東認(rèn)繳額擔(dān)責(zé)），股份有限公司（認(rèn)購(gòu)股份額擔(dān)責(zé)）股份轉(zhuǎn)讓方式分：封閉式（股份不能在證券市場(chǎng)自由轉(zhuǎn)讓），開(kāi)放式。公司的信用基礎(chǔ)分：人合公司——股東個(gè)人信用；股東無(wú)限責(zé)任股東無(wú)限責(zé)任。資合公司——公司的資本規(guī)模為信用基礎(chǔ)，股份公司。人合兼資合公司——有限公司（人合為主資合為輔，150人），非上市公司有一定人合性。公司之間的組織關(guān)系總公司、分公司（不具法人資格，有營(yíng)業(yè)執(zhí)照，是獨(dú)立訴訟主體

3、是獨(dú)立訴訟主體）；母公司、子公司，母公司是子公司的股東；三，法人人格否認(rèn)制度股東有限責(zé)任（出資義務(wù)外，無(wú)責(zé)任）。人格否認(rèn)制度，債權(quán)人可向股東直接求償。前提，股東濫權(quán)行為（1虛假陳述虛假陳述、2人格混同、3空殼經(jīng)營(yíng)、4操縱公司）。無(wú)限連帶。第二節(jié)公司的設(shè)立設(shè)立是多方法律行為，兩種方式（發(fā)起設(shè)立、募集設(shè)立）。成立是事實(shí)狀態(tài)，執(zhí)照簽發(fā)日。發(fā)起設(shè)立（全部股份或首期發(fā)行由發(fā)起人自行認(rèn)購(gòu)發(fā)起人自行認(rèn)購(gòu)）募集設(shè)立，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)不得少于應(yīng)發(fā)行股份總數(shù)的3

4、5%，其余公開(kāi)公開(kāi)或向特定對(duì)象特定對(duì)象募集。有限公司（只能發(fā)起），股份公司（可發(fā)起，可募集）。申請(qǐng)人，有限（股東指定代表或共同委托代理人），國(guó)有獨(dú)資（國(guó)家授權(quán)投資機(jī)構(gòu)或部門(mén)），股份（董事會(huì)董事會(huì)）名稱預(yù)先核準(zhǔn)，名稱保留期6月，不得從事經(jīng)營(yíng)，不得轉(zhuǎn)讓。設(shè)立申請(qǐng)文件：申請(qǐng)書(shū)，委托證明，章程，預(yù)先核準(zhǔn)通知書(shū)，公司住所證明，身份證。二、發(fā)起人不限于自然人不限于自然人，法人、非法人組織、國(guó)家。簽訂發(fā)起人協(xié)議，之間是合伙性質(zhì)合伙性質(zhì)有限公司發(fā)起人就

5、是股東股東（150人），股份公司發(fā)起人2200人（股東無(wú)上限股東無(wú)上限），半數(shù)以上在境內(nèi)境內(nèi)有住所有住所，無(wú)國(guó)籍要求。設(shè)立中責(zé)任，誰(shuí)簽名誰(shuí)擔(dān)責(zé)，若得利要擔(dān)責(zé)，若失敗要連帶。侵權(quán)，成立找公司，未成立找發(fā)起人。例外（發(fā)起人自己利益相對(duì)人知情，擔(dān)責(zé)）。因履行公司設(shè)立而給第三人損害的，成立的公司擔(dān)責(zé)；未成立的全體發(fā)起人連帶；可向過(guò)錯(cuò)發(fā)起人過(guò)錯(cuò)發(fā)起人追償追償。保險(xiǎn)公司）。第四節(jié)公司的股東股東資格：無(wú)限制（自然人、法人、其他組織、國(guó)家【國(guó)資委】），

6、可為無(wú)人或限人可為無(wú)人或限人。股東資格的取得，1股東名冊(cè)，記載出資額。2工商登記姓名或名稱。未登記不得對(duì)抗第三人。沖突的，內(nèi)部以股東名冊(cè)，外部以工商登記外部以工商登記為準(zhǔn)。3出資證明書(shū)≠股東資格取得（還包括出資以外的轉(zhuǎn)讓轉(zhuǎn)讓、繼承繼承方式）。向股東簽發(fā)。符合善意取得的一股二賣一股二賣，可取得股東資格股東資格。二、實(shí)際出資人與名義股東名義股東，只有登記姓名（股東名冊(cè)及登記機(jī)關(guān)）沒(méi)有出資。實(shí)際股東，沒(méi)有登記姓名但有出資。履行出資并實(shí)際享有股

7、權(quán)實(shí)際享有股權(quán)，但姓名未記載。2實(shí)際—名義股東關(guān)系，代持股協(xié)議有效，投資權(quán)益屬于實(shí)際出資人屬于實(shí)際出資人。3實(shí)際出資人顯名的，須履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)（過(guò)半數(shù)同意過(guò)半數(shù)同意）。4名義股東—第三人關(guān)系，a轉(zhuǎn)讓、b質(zhì)押股權(quán)合同有效，c有權(quán)處分股權(quán)。受讓人須符合善意取得。5名義股東—債權(quán)人，名義股東承擔(dān)補(bǔ)充賠償補(bǔ)充賠償責(zé)任，可向?qū)嶋H出資人追償。三、冒名股東冒用他人名義出資并將該他人作為股東登記的，冒名登記行為人擔(dān)責(zé)。被冒名股東不擔(dān)責(zé)。四、股東權(quán)利和

8、義務(wù)a特征，1內(nèi)容具有綜合性：自益權(quán)與共益權(quán)2通過(guò)出資所形成3屬于社員權(quán)原則，股東的有限責(zé)任原則，股東權(quán)平等原則（出資額與權(quán)利大小相對(duì)應(yīng)）b股東權(quán)內(nèi)容，1財(cái)產(chǎn)權(quán)（自益權(quán)，資產(chǎn)收益，新剩利），2管理權(quán)管理權(quán)（共益權(quán)，參與重大決策、選擇管理者）c義務(wù)，共同義務(wù)（出資、不干涉經(jīng)營(yíng)），特別義務(wù)（控股股東、控制人，不得濫用地位、關(guān)聯(lián)關(guān)系害公司，違法應(yīng)賠償）控股股東，出資額過(guò)50%，或不足不足50%但決議有重大影響但決議有重大影響的。五、股東代表訴

9、訟代表訴訟因公司利益受內(nèi)部人侵害內(nèi)部人侵害，訴訟后果歸公司。Step1（董、監(jiān)、高、第三人第三人）害公司，有限公司股東（不限）、股份公司股東（連續(xù)180日1%），書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事（會(huì)）或者董事會(huì)（執(zhí)行董事）向法院提起訴訟；（交叉請(qǐng)求）Step2，公司直接訴。Step3，30日不提起日不提起的或情況緊急情況緊急，股東提起。第五節(jié)公司董監(jiān)高一、消極任職資格：①無(wú)人、限人；②經(jīng)濟(jì)犯罪5年。貪、賄、侵占侵占、挪用、破壞經(jīng)濟(jì)秩序破壞經(jīng)濟(jì)秩序期滿未逾5