“法律職業(yè)主義”何為？——美國律師廣告解禁之評析.pdf

1、Bates v．state Bar of Arizona，是美國律師廣告從被全面禁止到被重新認(rèn)可的標(biāo)志：在此案之前的70年時間里，律師廣告因為“不符合職業(yè)要求’’而一直被加以禁止，但在此案之后，則作為一種商業(yè)言論獲到了法律的保護。如何評價美國律師廣告的解禁，是值得認(rèn)真探討的問題。 縱觀美國律師廣告的發(fā)展歷史，其經(jīng)歷的乃是一個從被接受到遭遇全面禁止、再到被重新認(rèn)可的復(fù)雜過程，而在這背后隱藏的則無疑是人們對于律師廣告功過是非評價的改

2、變。在現(xiàn)代市場經(jīng)濟條件下，由于信息的不完全、不對稱，廣告是保證市場高效運轉(zhuǎn)的必備手段，而律師廣告作為廣告，其價值也直接得到經(jīng)濟學(xué)理論和市場實踐的認(rèn)可，因此，只有提出充分的理由才能排除其存在的合理性。把反對律師廣告的理由加以歸納，共有以下六點：對職業(yè)化的不利影響，其本身固有的誤導(dǎo)性，對司法的不利影響，在經(jīng)濟上的不利影響，對法律服務(wù)質(zhì)量的影響以及監(jiān)督上的困難。然而，這些理由中的大多數(shù)都未能在律師廣告解禁之后的實證研究中得到證明，同時，律師廣

3、告反對者和支持者雙方爭論的焦點逐漸開始集中于律師廣告對于律師職業(yè)職業(yè)尊嚴(yán)的影響這一問題之上。可見，盡管圍繞律師廣告的是非對錯，人們可以提出多方面的理由支撐自己的觀點，但是問題的關(guān)鍵，則在于律師——作為一個職業(yè)(profession)——其本身。 龐德將“職業(yè)主義”定義為“一個探求某種學(xué)術(shù)性技藝的群體本著服務(wù)公眾的精神共同執(zhí)業(yè)”。在提倡這一定義的人們看來，律師廣告一舉顛覆了“為服務(wù)公眾而執(zhí)業(yè)”的高尚理念，代之以赤裸裸的商業(yè)行為，這

4、是違背“職業(yè)主義”要求、損害職業(yè)尊嚴(yán)，進而動搖律師職業(yè)職業(yè)地位的典型例子，故而對律師廣告必須加以禁止。龐德的觀點能在律師界產(chǎn)生巨大影響是有著深刻的社會歷史原因的，即美國律師職業(yè)獲得社會承認(rèn)和國家許可的過程所具有的歷史特殊性。美國律師取得職業(yè)地位的過程曲折，職業(yè)特權(quán)和職業(yè)尊嚴(yán)的來之不易使得職業(yè)領(lǐng)袖們對于職業(yè)尊嚴(yán)和形象等涉及職業(yè)地位的問題特別敏感，故而也特別嚴(yán)格地對律師舉止加以要求。 然而，到了20世紀(jì)70年代，情況發(fā)生了很大的變化

5、?！皺?quán)利爆炸”、“法律爆炸”以及“訴訟爆炸”極大地刺激了對于律師的需求，使得傳統(tǒng)的案源獲取方式無法適應(yīng)公眾對于法律服務(wù)的需要；另外，律師人數(shù)出現(xiàn)空前的增長，使得律師們希望在法律服務(wù)市場擴張的有利環(huán)境下獲取盡可能多的案源，在與眾多同行的激烈競爭中取得主動。來自消費者組織、律師和聯(lián)邦政府等方面的社會壓力迫使加諸律師廣告的限制得以松動，并且最終通過Bates v．state Bar of Arizona-案實現(xiàn)了律師廣告的解禁。這樣看來，法律

6、服務(wù)市場的現(xiàn)實需要迫使“職業(yè)主義”在原有立場上做出了一定的讓步?！奥殬I(yè)主義”的追求與滿足法律服務(wù)的需要不相容使得律師職業(yè)處境尷尬，而波斯納對于“職業(yè)主義”的獨特認(rèn)識，則提供了一條很有價值的思路。波斯納承認(rèn)對于職業(yè)的一般性定義，但提他認(rèn)為“職業(yè)主義”有著“壞”、“好”之分?！皦牡穆殬I(yè)主義”依靠“職業(yè)神秘”維護職業(yè)特權(quán)地位，無法真正實現(xiàn)職業(yè)的公共意義；“好的職業(yè)主義”則是“職業(yè)主義”進一步發(fā)展的體現(xiàn)，其本質(zhì)在于將專門化知識運用于對社會有重要

7、意義的活動上。對于現(xiàn)代社會中的律師而言，對社會有重要意義的活動，首要的就是通過提供法律服務(wù)來維護權(quán)利。因此，我們可以認(rèn)為，更好地滿足法律服務(wù)的需要，包括利用律師廣告更好地滿足法律服務(wù)的需要，是“好的職業(yè)主義”的本質(zhì)要求，是真正的“法律職業(yè)主義”的體現(xiàn)。換句話講，律師廣告的解禁，與其說是“職業(yè)主義”無奈的妥協(xié)，不如說是“職業(yè)主義”的發(fā)展和進步。 提供高質(zhì)量的法律服務(wù)，是律師職業(yè)根據(jù)自己獲取職業(yè)特權(quán)的社會契約所必須履行的最根本、最重