第十章代理

1、10.1 代理的概念,一、代理的概念和意義 1、概念 狹義的代理：代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人的名義進(jìn)行民事法律行為，其后果直接歸屬于被代理人。（顯名代理、直接代理《民法通則》） 廣義的代理：包括直接代理和間接代理，后者又稱隱名代理，指代理人以自己的名義進(jìn)行民事法律行為，其后果間接地歸屬于被代理人?！逗贤ā?2、意義 1）擴(kuò)大主體的活動(dòng)范圍 2）補(bǔ)充主體的能力不足,10.1代理的特征,1、代理人代替被代理人進(jìn)

2、行民事法律行為2、代理人獨(dú)立進(jìn)行意思表示3、代理人以被代理人的名義進(jìn)行活動(dòng)（直接代理）4、代理行為的法律效果直接由被代理人承擔(dān)代理的適用范圍：主要為民事法律行為。但可以擴(kuò)大到行政申請(qǐng)行為、申報(bào)行為和民事訴訟行為。 不能適用代理的行為：具有人身性質(zhì)的民事法律行為、約定不適用代理的行為。討論案例：母親能否代理植物人兒子向兒媳提出離婚？,10.1代理關(guān)系,,10.1代理與類似制度,1、代理與代表 行為的主體不同2、代理

3、與居間 是否代為法律行為不同3、代理與傳達(dá) 有無(wú)獨(dú)立意思表示4、代理與經(jīng)銷 法律后果的承擔(dān)不同5、代理與行紀(jì) 行紀(jì)人以自己的名義活動(dòng)，直接承擔(dān)后果，然后再轉(zhuǎn)移給委托人。6、代理和委托的關(guān)系：委托是代理的基礎(chǔ)關(guān)系，代理產(chǎn)生于授權(quán)；委托是兩者之間的合同關(guān)系，代理是三方關(guān)系；委托著重委托人和受托人之間的權(quán)利義務(wù)，代理的重點(diǎn)是代理行為的后果。,10.1代理的分類,一、委托代理、法定代理和指定代理（代理權(quán)產(chǎn)

4、生的根據(jù)不同） 1、委托代理：又稱意定代理，是基于被代理人的委托授權(quán)所發(fā)生的代理。委托代理人取得代理權(quán)，通常要以委托合同和委托授權(quán)行為兩個(gè)法律行為同時(shí)有效存在為前提。其中委托合同是產(chǎn)生委托代理權(quán)的基礎(chǔ)關(guān)系。 委托代理授權(quán)的形式，可以用書面形式，也可以用口頭形式。 2、法定代理：指基于法律的直接規(guī)定而發(fā)生的代理。法定代理主要適用于被代理人為無(wú)行為能力人或限制行為能力人的情況。法律之所以作出規(guī)定，一是

5、為了保護(hù)處于特定情況下的民事主體的利益；二是為了維護(hù)交易安全。 3、指定代理：指基于法院或有關(guān)機(jī)關(guān)的指定行為發(fā)生的代理。,10.1代理的分類,二、本代理與再代理（代理權(quán)的來(lái)源不同） 1、本代理指代理人的代理權(quán)來(lái)源于被代理人直接授予代理權(quán)的行為，或來(lái)源于法律的規(guī)定以及有關(guān)機(jī)關(guān)的指定。 2、復(fù)代理又稱為再代理，是代理人為了實(shí)施代理權(quán)限內(nèi)的全部或部分行為，以自己的名義選定他人擔(dān)任被代理人的代理人，該他人稱為復(fù)代理人，其代

6、理行為產(chǎn)生的法律效果直接歸屬于被代理人。復(fù)代理權(quán)一般只有法定代理人享有，委托代理人和指定代理人只有在緊急情況下享有復(fù)代理權(quán)。,10.1代理的分類,三、直接代理和間接代理（代理方式不同） 1、直接代理指代理人以被代理人的名義進(jìn)行代理活動(dòng)，代理后果直接由被代理人承擔(dān)。（顯名代理、狹義代理） 2、間接代理指代理人以自己的名義進(jìn)行代理活動(dòng)，代理的后果間接由被代理人承擔(dān)。（隱名代理、廣義代理）,10.1代理的分類,四、一般代理和特別代

7、理（根據(jù)代理權(quán)的范圍） 一般代理的范圍沒(méi)有特別限定，又稱概括代理。特別代理的范圍受到被代理人授權(quán)限定，又稱限定代理。 五、單獨(dú)代理和共同代理（根據(jù)代理人的人數(shù)）六、有權(quán)代理和無(wú)權(quán)代理（根據(jù)代理權(quán)有無(wú)） 有權(quán)代理的法律效果直接歸于被代理人，無(wú)權(quán)代理的效果可能由被代理人或代理人承擔(dān)。,10.2.1代理權(quán),一、代理權(quán)的性質(zhì)1、權(quán)利說(shuō)：認(rèn)為代理權(quán)為一項(xiàng)民事權(quán)利。但是代理人沒(méi)有自己的利益，故此說(shuō)不成立2、資格說(shuō)：代理

8、權(quán)是由于被代理人的委托行為而使代理人所具有的一種資格3、權(quán)力說(shuō)：代理權(quán)是一種權(quán)力，代理人被授予改變被代理人與第三人之間法律關(guān)系的權(quán)力。,10.2.2代理權(quán)的取得,1、基于被代理人的授權(quán) —— 委托代理 被代理人做出授予代理人代理權(quán)的行為 1）單方行為 2）不要式行為 3）以委托、合伙、勞動(dòng)等基礎(chǔ)法律關(guān)系為前提 4）授權(quán)行為的有因性 5）授權(quán)方式的多樣性（向代理人授權(quán)、通知相對(duì)人、明示或

9、默示）2、基于法律規(guī)定 —— 法定代理3、基于法定機(jī)關(guān)的指定 —— 指定代理4、基于“外表授權(quán)行為”—— 表見(jiàn)代理,10.2.3代理證書,代理證書又稱授權(quán)委托書，是委托授權(quán)行為的書面形式。代理證書應(yīng)載明代理人的姓名或名稱、代理事項(xiàng)、代理的權(quán)限范圍、代理權(quán)的有效期限，并應(yīng)由委托人簽名或蓋章。代理證書授權(quán)不明的，根據(jù)民法通則的規(guī)定，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。,10.2.3授權(quán)委托書樣式,授權(quán)委托書委托

10、人：姓名、性別、出生年月、民族、工作單位、職業(yè)、住址。（委托人為單位的，寫明單位名稱）被委托人：姓名、性別、出生年月、民族、工作單位、職業(yè)、住址。（律師只寫姓名和律師事務(wù)所名稱） 委托人因XXXX一案，委托XXX為原/被告的訴訟代理人，代理權(quán)限如下： 1、代為承認(rèn)、放棄或者變更請(qǐng)求事項(xiàng)； 2、代為進(jìn)行和解、調(diào)解； 3、代為提起反訴、上訴； 4、代為簽收法律文書等。 　　　　　　　

11、委托人：（簽名或蓋章）　　　　　　　　　　年 月 日,代理授權(quán)書樣本,授權(quán)書 致： 某公司 王某某(男，身份證編號(hào)*******)系我公司業(yè)務(wù)員，現(xiàn)作為我公司的合法代理人，在與貴公司協(xié)商***業(yè)務(wù)合作中，有權(quán)以我公司的名義簽署文件，以及處理與此有關(guān)的一切事項(xiàng)。 除非本公司另行通知撤銷授權(quán)，本授權(quán)有效期為上述事務(wù)處理完畢為止。 授 權(quán) 人：某某公司法定代表人 （簽字） 日 期

12、： 年 月 日,,,10.2.4代理權(quán)的行使,代理權(quán)行使的原則1、親自行使代理權(quán)，除非經(jīng)被代理人同意或有不得已的事由發(fā)生，不得將代理事務(wù)轉(zhuǎn)委托他人處理。2、在代理權(quán)范圍內(nèi)行使代理權(quán)，超越代理權(quán)限的行為對(duì)被代理人無(wú)效，由此造成的損失由代理人賠償。3、謹(jǐn)慎、勤勉、忠實(shí)地行使代理權(quán)。有償代理人的注意義務(wù)應(yīng)高于無(wú)償代理人。代理人不履行勤勉義務(wù)，疏于處理代理事務(wù)，使被代理 人設(shè)定代理的目的落空，并遭受損失的，由代理人予以賠償。4、代理人的

13、報(bào)告和保密義務(wù)。代理人應(yīng)向被代理人報(bào)告代理的經(jīng)過(guò)和結(jié)果，并對(duì)在執(zhí)行代理事務(wù)過(guò)程中知曉的被代理人的個(gè)人和商業(yè)秘密盡保密義務(wù)。,10.2.5代理權(quán)的濫用,代理權(quán)濫用：指代理人違背代理設(shè)定的宗旨和誠(chéng)實(shí)信用原則，利用代理權(quán)損害被代理人的利益的行為。 1、自己代理：指代理人在代理權(quán)限內(nèi)與自己為民事行為。除非事前得到被代理人的同意或事后得到其追認(rèn)，其不發(fā)生法律效力。 2、雙方代理：又稱同時(shí)代理，指一個(gè)代理人同時(shí)代理雙方當(dāng)事人為民事行為的

14、情況。除非事先得到過(guò)雙方當(dāng)事人的同意或事后得到了其追認(rèn)，其為無(wú)效行為。 3、代理人與第三人惡意串通，損害被代理人利益。為無(wú)效行為，對(duì)于被代理人受到的損失，代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。,10.3.1無(wú)權(quán)代理,一、無(wú)權(quán)代理的概念：指不具有代理權(quán)而以他人名義所實(shí)施的民事行為。 1、行為人的“代理行為”根本未獲授權(quán) 2、代理人超越代理權(quán)限的代理行為 3、代理權(quán)終止后的代理行為,10.3.1無(wú)權(quán)代理,二、無(wú)權(quán)代理的特征1、符合代

15、理的表面特征，以被代理人名義進(jìn)行民事活動(dòng)2、行為人不具有代理權(quán)。包括根本未經(jīng)授權(quán)的代理、超越代理權(quán)的代理和代理權(quán)已終止后的代理。3、效力不確定。無(wú)權(quán)代理不發(fā)生與有權(quán)代理同樣的法律效果，并非不發(fā)生任何法律效果。,10.3.1無(wú)權(quán)代理,三、無(wú)權(quán)代理的分類廣義的無(wú)權(quán)代理和狹義的無(wú)權(quán)代理1、狹義的無(wú)權(quán)代理：既沒(méi)有代理權(quán)又不存在可以使人相信有代理權(quán)存在的事實(shí)或理由的代理。2、廣義的無(wú)權(quán)代理：指行為人雖沒(méi)有代理權(quán)，但由于具有外表授權(quán)的特征

16、，使相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)。（表見(jiàn)代理）,10.3.2狹義的無(wú)權(quán)代理,狹義的無(wú)權(quán)代理行為的效力不確定，但是在下列兩種情形下，可以發(fā)生與有權(quán)代理同樣的法律效果： 1、被代理人行使追認(rèn)權(quán)?？墒篃o(wú)權(quán)代理行為中所欠缺的代理權(quán)得到補(bǔ)足，轉(zhuǎn)化為有權(quán)代理。被代理人追認(rèn)權(quán)的行使，可以向交易相對(duì)人作出，也可以向無(wú)權(quán)代理人作出?？梢悦魇净蚰尽Ｗ氛J(rèn)的表示具有溯及力，無(wú)權(quán)代理行為自始有效。 2、交易相對(duì)人的催告和撤銷權(quán)：指交易相對(duì)人在被代

17、理人行使追認(rèn)權(quán)之前，得向被代理人發(fā)出催告，要求其在相當(dāng)期限內(nèi)作出是否追認(rèn)表示的權(quán)利。相對(duì)人也可以撤銷該行為。 3、無(wú)權(quán)代理人的責(zé)任 無(wú)權(quán)代理人對(duì)第三人的責(zé)任：為締約上過(guò)失責(zé)任 無(wú)權(quán)代理人對(duì)被代理人的責(zé)任：違約責(zé)任或侵權(quán)責(zé)任,10.3.3表見(jiàn)代理,1、概念：表見(jiàn)代理為無(wú)權(quán)代理的一種，屬?gòu)V義的無(wú)權(quán)代理，它是指行為人沒(méi)有代理權(quán)，但由于具有外表授權(quán)的特征，交易相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的無(wú)權(quán)代理。 2、效果：表見(jiàn)

18、代理可發(fā)生與有權(quán)代理同樣的法律效果。如果善意的交易相對(duì)人不愿該無(wú)權(quán)代理發(fā)生與有權(quán)代理同樣的法律效果，也可經(jīng)由撤銷權(quán)的行使，使其歸于無(wú)效?！逗贤ā?9條：“行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。” 3、表見(jiàn)代理的基礎(chǔ)：維護(hù)交易安全，誠(chéng)實(shí)信用原則,10.3.4表見(jiàn)代理的構(gòu)成要件,1、客觀上存在使善意相對(duì)人相信行為人有代理權(quán)的理由。 1）被代理人以書面

19、或口頭形式直接或間接地向第三人表示以他人為自己的代理人，而事實(shí)上并未授權(quán)，第三人信賴被代理人的表示而與該他人為交易。 2）被代理人與代理人之間的委托合同不成立、無(wú)效或被撤銷，但尚未收回代理證書，交易相對(duì)人基于對(duì)代理證書的信賴，與行為人進(jìn)行交易。 3）代理權(quán)證書授權(quán)不明，代理人明知越權(quán)的。 4）代理關(guān)系終止后被代理人未采取必要措施，造成第三人不知代理關(guān)系終止而仍與代理人為交易。 5）本人對(duì)無(wú)權(quán)代理人行為的默認(rèn)2、第三人為

20、善意無(wú)過(guò)失。3、無(wú)權(quán)代理人與第三人所為的民事行為，合于法律行為的一般有效要件和代理行為的表面特征。,10.3.5表見(jiàn)代理的效力,1、對(duì)于被代理人發(fā)生與有權(quán)代理同樣的法律效果，本人承擔(dān)責(zé)任后可以向無(wú)權(quán)代理人追償。2、對(duì)于交易相對(duì)人產(chǎn)生選擇權(quán)1）主張狹義無(wú)權(quán)代理，行使催告權(quán)和撤銷權(quán)。向無(wú)權(quán)代理人追究責(zé)任2）主張表見(jiàn)代理，向本人追究責(zé)任,10.4代理權(quán)的消滅,1、委托代理關(guān)系消滅的原因1）代理期限屆滿或代理事務(wù)完成。2）被代理人取

21、消委托或代理人辭去委托。應(yīng)預(yù)先通知對(duì)方。3）代理人死亡。根據(jù)民通意見(jiàn)82條，被代理人死亡，不會(huì)必然導(dǎo)致代理權(quán)的消滅。4）代理人失去民事行為能力。5）被代理人或代理人為法人時(shí)，因法人消滅而使代理關(guān)系消滅。2、法定代理和指定代理關(guān)系的消滅原因1）被代理人已取得或恢復(fù)行為能力。2）被代理人死亡或代理人死亡、喪失行為能力。3）指定機(jī)關(guān)撤銷對(duì)指定代理人的指定。,10.4代理權(quán)消滅的效果,1、代理關(guān)系消滅2、代理人應(yīng)向被代理人或其繼